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预防性刑法的具象考察与理念进路

法学论坛 2021年第6期36卷 72-82页

作者：房慧颖华东政法大学刑事法学院上海200042

以控制社会风险、维护社会安全为内生动力与天然偏向的预防性刑法,在刑事立法中的主要表现是犯罪化,并面临着象征性立法、过度刑法化等质疑和批判。预防性刑法在我国的发迹和发展带来了刑法构造与功能的嬗变,包括刑法的表现形式、刑法... 详细信息

以控制社会风险、维护社会安全为内生动力与天然偏向的预防性刑法,在刑事立法中的主要表现是犯罪化,并面临着象征性立法、过度刑法化等质疑和批判。预防性刑法在我国的发迹和发展带来了刑法构造与功能的嬗变,包括刑法的表现形式、刑法的价值支撑与策略等方面。预防性刑法与谦抑精神存在形式抵牾与实质吻合,不应将预防性刑法与谦抑精神进行虚无对立。预防性刑法在发展中应批判式地继承传统刑法所坚守的谦抑精神。预防性刑法的发展是大势所趋,不可盲目遏止。但是为了纠正预防性刑法的天然价值偏向,实现预防性刑法科学、稳定、健康发展,需要运用公共法益还原考察、刑法谦抑性等原则和策略对其进行限缩,并谨防预防性刑法的非理性化发展。

关键词：预防性刑法价值支撑动态平衡理念进路

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预防性刑法问题研究

预防性刑法问题研究

作者：朱正国安徽财经大学

学位级别：硕士

当今我国的经济、科技、网络、物联网都在迅猛发展,给人们带来生活便利的同时,给社会安全,人民的生命财产带来的潜在风险也是以往任何时间段都比不了的。在风险社会中,没有一个国家能够独善其身,各国几乎都将扩张刑法作为了应对之策,我... 详细信息

当今我国的经济、科技、网络、物联网都在迅猛发展,给人们带来生活便利的同时,给社会安全,人民的生命财产带来的潜在风险也是以往任何时间段都比不了的。在风险社会中,没有一个国家能够独善其身,各国几乎都将扩张刑法作为了应对之策,我国也不例外。我国二十多年间,已经对刑法进行了11次修改,我国刑法的变动如此频繁,增加删改的条文之多,确实是在回应社会发展的需求,但是通过综合分析最近几个刑法修正案,特别是《修正案(九)》、《修正案(十一)》通过增设诸多新罪以及调整原有旧罪的构成要件来扩大刑法犯罪圈范围,同时加重刑事制裁领域刑罚来加重对犯罪人的惩罚,我国的刑法正在朝着或已经步入了预防性刑法的行列。预防性刑法和传统刑法中的报应论有着很大的差别,预防性刑法注重的是预防将来可能的发生的风险,将打击犯罪的时间前置,从而预防那些为危害重大超个人法益的犯罪,以及对公民的人身财产造成重大损害的行为。是以积极的一般预防为主要目的的刑法。预防性刑法是顺应历史发展趋势,是对当今转型时期的中国社会需求的回应,近年来的刑法修正案都贯彻了积极立法的立法指导思想,我国预防性刑法主要表征是刑事实体领域的犯罪化和刑事制裁领域的重型化。虽然预防性刑法是社会现实需求,具备其自身的合理性和正当性,但是预防本身也包含着扩张的属性,如果对预防性刑法天然的扩张属性不加以合理的规制,其必定会超出科学,理性的限度因此带来的结果,则很有可能“过大于功”。社会治理的“泛刑法化”就是预防性刑法过度扩张所带来的负面效果,它打破了刑法的工具主义理性,使社会治理崇尚刑法打破了刑法与其它社会治理手段之间的平衡,导致公民对刑法的麻木,对刑法规范丧失了信仰,这是预防性过度扩张造社会治理的泛刑法化成刑法纯粹工具性的一个方面。另一方面刑事司法裁量权和刑事解释扩张从而拓宽了入罪路径,限缩了出罪路径。由于打击犯罪时间点前置,预防性刑法的过分扩张极有可能使得刑法与前置法的界限模糊化,抽象化。刑法谦抑精神对刑法处罚的限制功能逐渐弱化。遵循刑法原则,恪守刑法最后的手段性,尝试采用规范目的比较,以及建构前置法优先处理为原则的案件衔接机制来厘清以及调整刑法与前置法的关系,通过理性的司法解释在立法日渐严密的背景下防止预防性刑法的过度扩张对刑法人权保障机能的损害。科学合理的使用预防性刑法来保护重大超个人法益,维护国家安全,和确保社会秩序长期稳定。成为建设中国特色社会主义法治社会的重要一环。

关键词：预防性刑法刑法扩张立法限度

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论人工智能时代的预防性刑法立法

大连理工大学学报（社会科学版） 2020年第5期41卷 96-103页

作者：李文吉苏州大学王健法学院江苏苏州215006

进入人工智能时代前,我国预防性刑法立法已经出现,预防性刑法观的理论也呼之欲出。只不过网络时代形成的预防性刑法立法在人工智能时代应对人工智能体犯罪时会产生预防性刑法规范供给不足的问题,有必要在人工智能领域增设预防性刑法规... 详细信息

进入人工智能时代前,我国预防性刑法立法已经出现,预防性刑法观的理论也呼之欲出。只不过网络时代形成的预防性刑法立法在人工智能时代应对人工智能体犯罪时会产生预防性刑法规范供给不足的问题,有必要在人工智能领域增设预防性刑法规范。在人工智能领域增设预防性刑法立法总体上具有正当性,也将成为今后的立法趋势。预防性刑法立法的总体思路是,对于故意犯罪而言,将侵害人工智能系统及其数据的犯罪、滥用人工智能系统及其数据实施的犯罪设置为危险犯;对于过失犯罪而言,人工智能研发者、制造者和使用者违反人工智能安全管理义务并导致严重后果的,应承担刑事责任。

关键词：人工智能体预防性刑法刑法规范供给不足

认真对待预防性刑法的限度:以类型划分为中心的考察

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社会科学 2023年第8期 153-165,192页

作者：姜涛华东政法大学刑事法学院

预防性刑法是指以保护法益侵害的危险为基本罪刑结构的刑法体系。预防性刑法是社会转型的产物,有其存在的合理性,但也有其内在限度。在理论层面,预防性刑法备受争议,总体上面临着惩罚失灵、无效果与过度犯罪化等批判。以强预防性刑法与... 详细信息

预防性刑法是指以保护法益侵害的危险为基本罪刑结构的刑法体系。预防性刑法是社会转型的产物,有其存在的合理性,但也有其内在限度。在理论层面,预防性刑法备受争议,总体上面临着惩罚失灵、无效果与过度犯罪化等批判。以强预防性刑法与弱预防性刑法的类型划分为基础,可以回应上述批判,也能够更为清晰地呈现预防性刑法的未来选择。强预防性刑法因违背法治国原则并无正当性,而弱预防性刑法因应社会风险增加的现实,是社会国原则的体现,并随着预防性国家的兴起而成为刑法发展的新态势,在犯罪学、国际公约等层面均有支撑根据。从法教义学视角来看,弱预防性刑法拥有自己特殊的教义学体系,并带来现代刑法价值体系、规范体系和功能系统等方面的改变。

关键词：社会风险预防性刑法古典刑法过度犯罪化法治国原则

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恐怖融资行为的预防性刑法规制

华东政法大学学报 2020年第5期23卷 130-142页

作者：梅传强童春荣西南政法大学法学院西南政法大学博士后流动站

恐怖融资行为增加恐怖活动发生几率,升级恐怖活动危害后果,加剧公众心理恐慌程度,有介入预防性刑法进行早期干预,源头阻遏的紧迫需求。因应反恐形势,我国恐怖融资行为的刑法规制总体上呈预防性趋势,且以应急性反恐为主控模式,对恐怖融... 详细信息

恐怖融资行为增加恐怖活动发生几率,升级恐怖活动危害后果,加剧公众心理恐慌程度,有介入预防性刑法进行早期干预,源头阻遏的紧迫需求。因应反恐形势,我国恐怖融资行为的刑法规制总体上呈预防性趋势,且以应急性反恐为主控模式,对恐怖融资的具体罪名和刑量配置缺乏系统设计,在司法适用中面临罪刑失衡的风险。立足刑法惩罚的正当性,恐怖融资行为的预防性刑法规制当以全民人权保障为主线,从行为是否侵害全民利益,且已达刑法适用的不得已予以切入。在践行中,遵循危害测量→罪名定性→刑量匹配→罪数补强的规制路径,从刑法边界层推刑罚梯度,从公众意愿反制刑名罪数。具体而言,在恐怖融资的入罪认定上,贯通全民人权侵害的行为目的,综合恐怖融资的概念内涵,合理限定恐怖融资的入罪范围;在罪名定性上,比对全民人权侵害程度,参照行为阶段的发展进程和危害结果的施力大小分层定性罪名;在罪数判断上,测量公众刑量意愿,补强罪名定性的刑罚偏差,致力刑罚梯度的均衡配置。

关键词：恐怖融资预防性刑法社会危害性行为阶段

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黑社会性质组织犯罪之预防性刑法规制研究

当代法学 2019年第5期33卷 67-78页

作者：童春荣西南政法大学法学院

黑社会性质组织犯罪较一般犯罪而言,社会危害性更大,辐射区域更广,有介入预防性刑法进行早期干预、惩罚提前的紧迫需求。扫黑除恶政策文件和刑法涉黑规范均旗帜鲜明亮剑预防性刑法立场,面临统领关系、概念对接的难题,在入刑节点选择、... 详细信息

黑社会性质组织犯罪较一般犯罪而言,社会危害性更大,辐射区域更广,有介入预防性刑法进行早期干预、惩罚提前的紧迫需求。扫黑除恶政策文件和刑法涉黑规范均旗帜鲜明亮剑预防性刑法立场,面临统领关系、概念对接的难题,在入刑节点选择、罪数判断、刑罚裁量上陷入困境。引入中国裁判文书网461件刑事案例,溯源黑社会性质组织犯罪预防性刑法的运行机理,其规制过程包摄犯罪发展阶段和社会危害演变两个维度考量,需在双向确证两者已达侵害全民安全内容之人权基础上,洞彻扫黑除恶政策文件与刑法规范之间的系统协作关系,对接涉黑涉恶概念,并精准限定入刑节点。黑社会性质组织犯罪是承继共同犯罪、集团犯罪之上的有组织犯罪,当通过适用《刑法》第294条数罪并罚规定升格刑量,弥合刑法总则阙如有组织犯罪一般罚则的缺陷。黑社会性质组织犯罪的刑罚轻重与犯罪发展阶段相适,社会危害大小相当,需遵循事物发展规律,在框定犯罪阶段,具象情节类型的基础上,科学匹配罪名,和缓接续刑量。

关键词：黑社会性质组织犯罪预防性刑法犯罪阶段社会危害

网络恐怖主义行为之预防性刑法规制研究——从碎片化思维到系统化思维的转向

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中国人民公安大学学报（社会科学版） 2021年第1期37卷 48-57页

作者：童春荣西南政法大学重庆401120

网络恐怖主义的高危风险,严峻形势,催生刑法早期干预,惩罚提前的内生需求,衍生规范冲突和刑罚失衡的体系弊病,陷入碎片化思维的瓶颈,亟待系统化思维的转向。网络恐怖主义行为是众多犯罪行为中的一种特殊类型,防卫提前,惩罚加重的刑法预... 详细信息

网络恐怖主义的高危风险,严峻形势,催生刑法早期干预,惩罚提前的内生需求,衍生规范冲突和刑罚失衡的体系弊病,陷入碎片化思维的瓶颈,亟待系统化思维的转向。网络恐怖主义行为是众多犯罪行为中的一种特殊类型,防卫提前,惩罚加重的刑法预防性规制当遵循事物发展规律,植根刑法惩罚的正当性,予以内部均衡,外部融贯的系统应对。在刑法边界界分上,以网络恐怖主义行为的社会危害程度为基,从罪与非罪的质变节点予以精准切入;在行为归责上,以不法意志的进程控制为内容,从行为人实现社会危害的主观支配予以全面考量;在矫治根据上,以消弭行为人不法意志中对法规范、法秩序的敌视态度为己任,从行为人与全民安全内容之人权相对立的危险人格予以有效评估。社会危害程度、不法意志内容、危险人格状态均是网络恐怖主义行为该当刑法惩罚在不同侧面的抽象反映,需转向系统思维,予以多点印证,科学构建。具体而言,以社会危害与规范有效的双向确证精准限定网络恐怖主义行为的刑法边界,以不法意志为核心合理匹配网络恐怖主义行为的刑名罪量,以诸法关联的系统构建均衡调适网络恐怖主义行为的制度衔接。

关键词：网络恐怖主义预防性刑法社会危害不法意志危险人格

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预防性刑法之污染环境犯罪治理早期化研究

滨州学院学报 2020年第5期36卷 79-87页

作者：褚雨中央民族大学法学院北京100081

污染环境犯罪较一般犯罪而言,社会危害性更大,辐射范围和区域更为广泛,不仅破坏生态环境,还对人们的健康产生无形的危害,有预防性刑法介入早期干预、惩罚前置化的现实需要。在这种理念的指导下,为达到防控犯罪的目的采取合理的犯罪化是... 详细信息

污染环境犯罪较一般犯罪而言,社会危害性更大,辐射范围和区域更为广泛,不仅破坏生态环境,还对人们的健康产生无形的危害,有预防性刑法介入早期干预、惩罚前置化的现实需要。在这种理念的指导下,为达到防控犯罪的目的采取合理的犯罪化是必要的,污染环境罪立法修改后呈现的治理早期化现象可以看作是预防性刑法下的部分展开。在反思预防性刑法的背景下重新审视污染环境罪的治理早期化现象,重新梳理并考察此二者间的逻辑关系。污染环境罪治理早期化的问题与困境一方面源于预防刑法本身,另一方面来自于当下立法技术,未来解决这一问题的路径可寻求刑法理论内部的刑法教义学、刑事政策学与犯罪学,刑法体系外部的行政法等其他部门法综合调整。

关键词：污染环境罪预防性刑法治理早期化刑法学立法

预防性刑法的正当性及其限度:基于合宪性的检视

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青少年犯罪问题 2024年第4期 79-92页

作者：陈俊秀余惠芳福州大学中国社会科学院法学研究所贵州省社会科学院

以控制风险、维护安全为内生动力的预防性刑法,在刑事立法中主要表现在恐怖主义、经济、网络、药品及环境领域。这些领域的刑事立法存在其正当性根基:外部根基体现在当代社会的安全需求及相关前置规范的不足,内部根基体现于机能主义刑... 详细信息

以控制风险、维护安全为内生动力的预防性刑法,在刑事立法中主要表现在恐怖主义、经济、网络、药品及环境领域。这些领域的刑事立法存在其正当性根基:外部根基体现在当代社会的安全需求及相关前置规范的不足,内部根基体现于机能主义刑法观的催生及刑法体系的刑事政策化。宪法作为法秩序的规范框架,可为预防性刑法的正当性及其限度提供评价依据。预防性刑法保护安全及秩序的同时,也对公民的自由权利构成限制。然而,这种限制在形式上应遵循立法权限和立法程序,在实质上符合目的正当性、适当性、必要性以及均衡性要求。预防性刑法的合宪性审查难题在于均衡性,如何把握均衡性的限度是厘清预防性刑法界限的关键。立法者应遵循法律保留的差异性处理,确保预防性刑法所配置的刑罚和行为的风险程度相适应。同时,贯通以基本权利为内核的法益保护,从而为预防性刑法划界。

关键词：预防性刑法基本权利比例原则合宪性调控