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我国行政诉讼变更判决适用标准研究——从332起案例入手

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我国行政诉讼变更判决适用标准研究——从332起案例入手

作者：王晓君西北大学

学位级别：硕士

行政诉讼变更判决,是以司法判决的形式直接改变案涉行政行为的内容,其实质是司法变更权。与行政诉讼其他判决形式相比,变更判决具有独特的优势,能够在诉讼效率和行政裁量之间寻求平衡,规制行政权的合法、合理行使,同时最大程度上维护行... 详细信息

行政诉讼变更判决,是以司法判决的形式直接改变案涉行政行为的内容,其实质是司法变更权。与行政诉讼其他判决形式相比,变更判决具有独特的优势,能够在诉讼效率和行政裁量之间寻求平衡,规制行政权的合法、合理行使,同时最大程度上维护行政相对人的权益。2014年《行政诉讼法》修改后,变更判决的地位在立法层面有所提高,其适用不再仅限于行政处罚,新法第77条规定将其他行政行为涉及款额的确认错误以及禁止不利变更原则也纳入了司法审查和变更的范围。但是就变更判决的司法适用数据而言,相对其他类型的判决还是相去甚远,这主要囿于变更判决相对复杂的适用标准。以中国裁判文书网为平台,筛选出332件适用变更判决的案件,以此为探讨基础,通过梳理和阐释我国行政诉讼变更判决及其适用标准的规定,分析其在审查标准方面的认定情况,司法实践中对变更判决的适用标准存在认定不清、变更判决与撤销判决出现适用竞合等情况,从而引发案件改判率高、循环诉讼频发等问题。而变更判决陷入适用困境的原因在于目前我国变更判决审查标准相对复杂、规范性文件参考度不足、缺乏案例指导、司法环境因素影响等方面,未来应进一步明确变更判决适用的审查标准,引入“裁量权收缩为零”这一概念作为变更判决适用的前提,并辅以出台规范性文件、完善案例指导制度辅助法官适用变更判决,厘清司法权与行政权的关系等等。以期能进一步实现变更判决提升诉讼效率、实质化解行政争议的独特法律价值,促进司法权和行政权的合法合理行使,保障人民的切身权益。

关键词：行政诉讼变更判决适用标准行政裁量

冠状动脉CT血管成像的适用标准及诊断报告书写规范

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中华放射学杂志 2020年第11期54卷 1044-1055页

作者：无金征宇卢光明吕滨张佳胤李东侯志辉国家心血管病专业质控中心心血管影像质控专家工作组中华医学会放射学分会心胸学组《中华放射学杂志》心脏冠状动脉多排CT临床应用指南写作专家组中国医学科学院北京协和医学院北京协和医院放射科100730 解放军东部战区总医院医学影像科南京210002 中国医学科学院阜外医院放射影像科北京100037 上海交通大学医学院附属第六人民医院放射科天津医科大学总医院医学影像科

本文系统阐述了冠状动脉CT血管成像(CCTA)的临床适用标准,包括主要的检查适应证,以及相对禁忌证和限度,对主要适应证的推荐级别作了较为详尽的规定。本文重点阐述了CCTA图像判读规程和诊断报告书写规范,依据扫描模式和程序,逐一阐明了C... 详细信息

本文系统阐述了冠状动脉CT血管成像(CCTA)的临床适用标准,包括主要的检查适应证,以及相对禁忌证和限度,对主要适应证的推荐级别作了较为详尽的规定。本文重点阐述了CCTA图像判读规程和诊断报告书写规范,依据扫描模式和程序,逐一阐明了CCTA读片的规程,以及诊断报告书写过程中应该加以描述的内容,对重点应该描述和诊断的核心内容进行了推荐,并给予了推荐等级,以示其重要性。本部专家共识联合了数十位专家共同修订完成,并特意邀请了部分心血管内科和外科专家加入,以保证本共识能够更加切合临床实际工作情况,并更加适用于临床工作。

关键词：冠状血管体层摄影术,X线计算机适用标准诊断报告

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关联企业实质合并破产适用标准研究

关联企业实质合并破产适用标准研究

作者：张植涵兰州大学

学位级别：硕士

实质合并制度突破了传统商事基础制度之法人人格独立制度,同时又彻底改变了各债权人的债权数额、受偿比例与清偿顺序,故需要设置严格的标准限制其随意适用。由于关联企业内部交易可以降低交易成本、避免交易风险,加之各企业以追求更大... 详细信息

实质合并制度突破了传统商事基础制度之法人人格独立制度,同时又彻底改变了各债权人的债权数额、受偿比例与清偿顺序,故需要设置严格的标准限制其随意适用。由于关联企业内部交易可以降低交易成本、避免交易风险,加之各企业以追求更大利润为目标,因此通常采取集团化统一管理模式。当集团内部部分企业出现债务危机时,极易引发其他关联企业产生债务危机,关联企业破产案件便由此产生。2018年最高人民法院印发了《全国法院破产审判工作会议纪要》(以下简称“《破产会议纪要》”),但对实质合并各标准之间的逻辑关系及所应达到的程度均未阐明,导致司法实践对实质合并破产适用标准仍存在不同理解与适用。伴随我国当下关联企业破产案件数量的增加,实质合并制度运用越来越频繁,亟需确立一套综合性适用标准体系,同时明确各标准的具体识别要素。本文主要由四部分构成:第一部分为“关联企业破产与实质合并”。企业主体学说为实质合并制度提供了理论渊源,本文通过分析美国历史上出现的标志性实质合并破产判例,引出“另一自我”标准、欺诈标准、资产分离困难标准、债权人信赖利益标准、所有债权人受益标准产生与发展的历史,明确各标准的内涵、特点。第二部分为“实质合并破产适用标准在我国的发展与现状”。本文通过总结当前全国性及地方性司法文件关于实质合并破产适用标准的规定,发现不同司法文件间规定的差异较大,从而导致司法实践裁判标准不统一。通过运用实证研究法选取100个案例样本,梳理并分析《破产会议纪要》发布后实质合并司法实践的具体情况及特点,随后选取典型案例,分析得出不同时期我国实质合并破产适用标准趋向于严谨的发展特点。第三部分为“实质合并破产适用标准的审视与反思”。针对司法文件规定中存在的缺陷以及司法实践中存在的问题进行总结分析。其中,两者都存在适用标准不统一、法人人格高度混同标准认定混乱的情况出现。第四部分为“构建实质合并破产综合性适用标准体系”。即在以审慎适用原则、最后适用原则、利益平衡原则、效率原则为指导原则的基础上,以法人人格高度混同标准为首要适用标准,以债权人收益标准、债权人信赖利益标准、重整需要标准作为辅助适用标准的综合性适用标准体系,统一裁判标准以维护公平与效率价值,实现债权人利益最大化。

关键词：关联企业实质合并破产综合性适用标准

论我国承认与执行外国民商事判决中互惠原则的适用标准

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论我国承认与执行外国民商事判决中互惠原则的适用标准

作者：王振谦华东政法大学

学位级别：硕士

承认与执行外国民商事判决(或仲裁裁决)是国际私法三大核心问题之一,本文仅对我国法院对外国民商事判决的承认与执行问题展开讨论。在承认与执行外国民商事判决领域,我国《民事诉讼法》及其相关司法解释规定了互惠原则,但未明确规定互... 详细信息

承认与执行外国民商事判决(或仲裁裁决)是国际私法三大核心问题之一,本文仅对我国法院对外国民商事判决的承认与执行问题展开讨论。在承认与执行外国民商事判决领域,我国《民事诉讼法》及其相关司法解释规定了互惠原则,但未明确规定互惠原则的适用标准。这种弹性规定的弊端在司法实践中已显露出来,即实务部门对如何理解“互惠关系”、如何认定存在互惠,其认定标准并不统一,法律适用随意,各地做法差异较大。鉴于此,在《民事诉讼法》第四次修正案提出之际,统一和规范我国法院在承认与执行外国民商事判决方面所采纳的互惠标准十分重要,有其现实意义。本文从我国立法和司法实践的国情出发,同时吸收域外有关互惠原则适用的有益经验,以修改相关司法解释为切入点,释明互惠原则的具体适用标准,以此缓解司法实践中适用互惠原则的乱象,提高司法效率,完善我国涉外审判制度。本文共四章,共计三万余字。第一章旨在介绍承认与执行外国民商事判决中互惠原则的法律内涵。根据词义解释,互惠原则是指双方主体相互施惠的法律原则,包括“谁可施惠”“何为施惠”“谁先施惠”等内容。互惠原则最早起源于社会关系学,后被广泛应用于国际关系、国际政治和国际法等领域。其中,互惠原则在承认与执行外国民商事判决领域中占据重大地位,即防止外国设置中国法上不存在的、不合理的承认与执行条件,导致本国民商事判决在外国无法得到实质平等的承认与执行。此外,互惠原则与社会经济发展息息相关,因此,判断互惠关系不能仅仅看法律文字表述,还要考虑法律背后的政治、经济、文化要素。互惠原则在承认与执行外国民商事判决方面有其具体法律内涵,即指“根据两个国家(或地区)相互承认与执行对方民商事判决的事实或期待可能性,一国(或地区)法院决定承认与执行另一国家(或地区)的民商事判决。”第二章通过分析我国立法和司法解释等规范性法律文件对互惠原则的表述,着重考察我国法院适用互惠原则的具体案例,发现我国相关司法实践存在以下问题:其一,互惠原则的各项适用标准缺乏强制约束力且存在内部冲突。例如,我国最高人民法院在复函、意见和声明等规范性文件中确立了事实互惠、法律互惠(或承诺互惠)和推定互惠等标准,但因前述标准缺乏强制法律约束力,致使各地法院在实践中出现挑选适用前述标准的现象,并且各地法院存在仅适用事实互惠的倾向,法律互惠和推动互惠的适用难落地。其二,法院对如何划定互惠原则适用的主体和客体观点不一。例如,互惠原则的适用主体是否包括地区,这里的地区可能包括我国港澳台地区、外国的某一地区或由多个外国组成的欧盟地区。第三章从比较法的视角梳理有关互惠原则的域外实践。本章将域外实践依大陆法系和普通法系进行讨论,笔者发现虽然两大法系的法律文化差异较大,但总体来看各国一般采纳法律互惠和/或推定互惠。值得注意的是,英联邦国家较为特殊,采取“互惠清单制”,互惠与否交由最高行政首领确定。此外,关于互惠原则的适用主体和客体,大多数国家认为互惠的主体包括国家和地区,适用互惠原则承认与执行的外国民商事判决不包含与自然人行为能力和当事人身份关系有关的判决,且不要求与曾经被承认与执行的本国判决类型相同。第四章是本文的落脚点,通过上述实证分析和比较研究,本章对完善我国互惠原则的适用标准提出了有针对性的建议。鉴于互惠原则本身具有弹性,直接将其写入《民事诉讼法》又比较困难,笔者认为不妨修改民诉法的司法解释,对司法实践具有指引作用,继而统一互惠原则适用标准。通过研究,本文拟定了以下修改草案。现有民诉法的司法解释第544条表述如下:当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的,如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约,也没有互惠关系的,裁定驳回申请,但当事人向人民法院申请承认外国法院作出的发生法律效力的离婚判决的除外。本文建议将民诉法的司法解释第544条修改为:当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的,如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约,也没有互惠关系的,裁定驳回申请,但当事人向人民法院申请承认赡养、抚养费或不需要执行的身份关系判决的除外。认定是否存在互惠关系的,人民法院可以考虑依以下顺序认定与外国(地区)存在互惠关系,并承认和执行该外国判决:(一)该外国被最高人民法院推定与中华人民共和国存在互惠关系;(二)该外国法院曾经承认与执行人民法院作出的判决,不论与申请承认和执行的该外国判决是否属于同一类型;(三)该外国曾与中华人民共和国达成互惠的谅解或者共识,或通过外交途径对我国作出互惠承诺,或者根据该外国的法律法规、判例法、习惯,其承认与执行外国判决的规定与中华人民共和国的法律规定不存在实质性差异,人民法院有正当理由认为人民法院作出的判决在该外国能够得到承认与执行;最高人民法院推定为与中华人民共和国存在互惠关系的外国,如以不存在互惠关系为由拒绝承认与执

关键词：承认与执行外国民商事判决互惠原则适用标准司法解释民事诉讼法

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公司决议瑕疵豁免规则的适用标准研究

公司决议瑕疵豁免规则的适用标准研究

作者：王曼雪山西财经大学

学位级别：硕士

为弥补公司决议撤销制度中的制度缺陷,我国《公司法解释(四)》第4条中确立了瑕疵豁免规则,即当公司决议的程序存在轻微瑕疵并且对决议未造成实质影响的,决议豁免撤销。作为公司决议撤销诉讼中的特殊规则,其制度价值在于使得程序存在轻... 详细信息

为弥补公司决议撤销制度中的制度缺陷,我国《公司法解释(四)》第4条中确立了瑕疵豁免规则,即当公司决议的程序存在轻微瑕疵并且对决议未造成实质影响的,决议豁免撤销。作为公司决议撤销诉讼中的特殊规则,其制度价值在于使得程序存在轻微瑕疵的公司决议免于撤销,是对程序瑕疵的合理容错机制,一定程度上维护了公司的自治权免于司法干预。但由于现有规范对瑕疵豁免规则的两个法定构成要件“轻微瑕疵”与“实质影响”规定较为抽象且该类诉讼的个案性特征较强,导致实务中法官的自由裁量空间较大、裁判尺度不统一。因此应当细化瑕疵豁免规则的具体适用标准以及明确此类案件中的裁判逻辑和利益衡量方法,从而统一司法裁判的尺度、形成裁判共识。本文通过对适用瑕疵豁免规则裁判的相关案例进行收集和分析,将公司决议中涉及的程序瑕疵划分为三个阶段、八类具体瑕疵类型,即召集阶段存在召集通知瑕疵、召集对象瑕疵以及召集主体瑕疵,召开阶段存在召开主体瑕疵、会议记录瑕疵,表决阶段存在表决方式瑕疵、计票程序瑕疵以及决议签署瑕疵。此外,通过阅读裁判文书“本院认为”部分,发现司法实践中法官在适用瑕疵豁免规则时存在裁判观点偏差、裁判论证不充分、裁判依据不明确、法定构成要件之间的认定不一致等问题。基于上述问题,本文首先明确瑕疵豁免规则的两个法定构成要件之间的逻辑关系为“轻微瑕疵”是“因”、“实质影响”是“果”的递进因果关系,明确法官审理此类案件的逻辑思路。其次,利用个案衡量的方式将具体案情中涉及的三组主要冲突价值利益即股东权利与公司利益、公司自治与司法干预、程序价值与实体价值做出利益衡量,为法官在进行个案衡量时提供衡量思路。与此同时,明确法定构成要件的具体认定标准。关于“轻微瑕疵”的认定应当遵循公司决议撤销制度的价值倾向,以是否影响股东权利行使作为判断标准,具体到公司决议的各阶段中应当重点围绕股东的知情权、参会权、发表意见权和表决权等权利是否充分行使作为认定瑕疵是否轻微的标准。关于“实质影响”的认定应当摒弃“唯结果论”的不当思维,通过程序和民主两个维度进行考察决议是否体现公司真实自治意志。

关键词：瑕疵豁免规则程序瑕疵利益衡量适用标准

猥亵儿童罪中“造成儿童伤害”型加重情节适用标准重释

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青少年犯罪问题 2023年第5期 83-94页

作者：严励方正上海政法学院上海政法学院城市犯罪治理研究中心

修订后的猥亵儿童罪中的各种加重情节的认定在司法实践中引发争议,其中,尤以“造成儿童伤害”型加重情节的认定分歧为甚。相关刑事判例表明,该项加重情节在司法实践中认定标准并不统一。究其根源,在于刑事立法沿革中形成的以“轻伤”作... 详细信息

修订后的猥亵儿童罪中的各种加重情节的认定在司法实践中引发争议,其中,尤以“造成儿童伤害”型加重情节的认定分歧为甚。相关刑事判例表明,该项加重情节在司法实践中认定标准并不统一。究其根源,在于刑事立法沿革中形成的以“轻伤”作为标准的司法惯性干扰了具体个案的实质判断。通过梳理我国“伤害标准”司法惯性形成的刑事立法脉络并对关涉学说予以辨正、榷扬,兼从规范条文、规范性文件、量刑规定三元维度进行考察,猥亵儿童罪之“造成儿童伤害”情节的适用标准应当突破司法惯性的藩篱与桎梏,以“轻微伤”作为标准能更好实现未成年人合法权益的有效保障。此外,对于负有照护职责的人员猥亵儿童“造成儿童伤害”的,应当在加重刑量刑幅度内从重处罚。

关键词：猥亵儿童罪加重情节司法惯性适用标准

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行政诉讼调解中罚款变更的适用标准

阴山学刊 2023年第2期36卷 75-82页

作者：姚淑敏苏州大学王健法学院江苏苏州215000

当事人对于行政机关的行政处罚不服,可以采用申请复议或者诉讼的方式维护自己的权益,在诉讼过程中亦可采取调解的方式以实际解决行政纠纷,终结诉讼程序。行政处罚类行政诉讼调解书涉及罚款事项,但罚款变更的范围、依据、标准等各不相同... 详细信息

当事人对于行政机关的行政处罚不服,可以采用申请复议或者诉讼的方式维护自己的权益,在诉讼过程中亦可采取调解的方式以实际解决行政纠纷,终结诉讼程序。行政处罚类行政诉讼调解书涉及罚款事项,但罚款变更的范围、依据、标准等各不相同,如何平衡当事人的处分权和社会公共利益,以及行政机关的自由裁量权和法院的审查权,是多元化实质性化解纠纷不可回避的难题。法院应当审查罚款变更的合法性和自愿性,对于降幅超出法定范围的不予认可。对于涉及重大公共利益的,法院应当依职权选择公开调解协议。对于罚款金额降幅超过50%以及多次违法受罚的,严格审查。

关键词：行政诉讼调解罚款变更适用标准

版权法中“转换性使用”的学理分析与适用标准

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版权法中“转换性使用”的学理分析与适用标准

作者：薛玉婷太原科技大学

学位级别：硕士

自2004年web2.0时代到来之后,尤其是自媒体的出现导致我国著作权领域出现了大量新型作品形式,这些新型作品形式可能使用了在先存在的作品,该行为是应当属于合理使用的范畴还是对原作品著作权人的著作权造成了侵害仍被大量讨论。我国立... 详细信息

自2004年web2.0时代到来之后,尤其是自媒体的出现导致我国著作权领域出现了大量新型作品形式,这些新型作品形式可能使用了在先存在的作品,该行为是应当属于合理使用的范畴还是对原作品著作权人的著作权造成了侵害仍被大量讨论。我国立法目前仍处于较为空白的阶段。《中华人民共和国著作权法（修正案草案）》中将我国现行法律中对合理使用做出规定的第二十二条内容进行了更改,然而似乎仍不能解决我国司法实践中出现的难题。美国版权法长期实践过程总结实践出“转换性使用”一理论来解决合理使用所未能解决的新型问题。“转换性使用”的历史进程经历了几个阶段,从其确立到其被误读,再到其发展,才形成了如今实践中的“转换性使用”理论。由于该理论是经由司法实践发展得来的,因此其在理论上仍有许多争议存在,最大的争议体现在其在合理使用的定位如何、其与演绎行为应当如何进行区分以及其在我国的适用问题。“转换性使用”在合理使用中的定位问题产生的争议存在于实践与理论的冲突。实践中经常将“转换性使用”作为合理使用的必要条件来进行判断,而理论界则普遍认为“转换性使用”是“合理使用”的充分条件。第二个争议体现在若引进“转换性使用”,其与“演绎行为”均是对已存在的作品进行二次创作,则其与“演绎行为”如何进行区分。第三个争议是当本国适用“转换性使用”时,应当如何适用。对“转换性使用”进行学理分析,其功能可分为制度功能和社会价值功能,其应当是“合理使用”的充分条件且并不是必要条件,其与“演绎行为”存在着交叉重叠关系。针对其适用问题,应当既进行定性分析,也进行定量分析。但是将定性分析放在首位,其次再考虑定量分析。具体到我国法律体系中,确定“转换性使用”在我国的适用方式,分析我国的立法现状和司法现状,了解将其纳入我国立法的可行性,之后进行立法改革,将封闭列举式条款改为兜底开放式条款,并且引入司法解释,避免部分法官因对“转换性使用”学习不足,实践经验不够引起的美国实践司法错误,走入歧途。

关键词：转换性使用合理使用适用标准

界面剂在建筑工程中的应用现状及适用标准探讨

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新型建筑材料 2022年第10期49卷 25-28页

作者：李建伟马炎刘俊霞张茂亮徐元盛河南建筑材料研究设计院有限责任公司河南郑州450052 中原工学院河南郑州450002

对目前我国建筑工程中使用的界面剂进行分类,提出界面剂粘结作用的形成来源于基面的润湿和粘结力;并对应用于不同基面、不同类型的界面剂应该如何选择标准及这些标准中的主要性能要求进行了系统总结和阐述;同时对界面剂的施工工艺提出... 详细信息

对目前我国建筑工程中使用的界面剂进行分类,提出界面剂粘结作用的形成来源于基面的润湿和粘结力;并对应用于不同基面、不同类型的界面剂应该如何选择标准及这些标准中的主要性能要求进行了系统总结和阐述;同时对界面剂的施工工艺提出了一些意见和建议,希望能为相关工程技术人员在生产、使用及检测界面剂时提供参考。

关键词：界面剂作用机理适用标准