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违约责任探微

法治研究 2022年第6期144卷 18-34页

作者：崔建远清华大学法学院

违约责任时常含有道德评价于其中,不包含解除合同、作为形成权的减价权,而违约救济则不然。不真正义务被违反不导致违约责任的成立,但在违约救济领域则并不如此“一刀切”。质量保证义务不是物的瑕疵担保责任,亦非违约责任,两者并行不... 详细信息

违约责任时常含有道德评价于其中,不包含解除合同、作为形成权的减价权,而违约救济则不然。不真正义务被违反不导致违约责任的成立,但在违约救济领域则并不如此“一刀切”。质量保证义务不是物的瑕疵担保责任,亦非违约责任,两者并行不悖。风险负担规则负责合同因不可归责于双方当事人的原因而不能履行时确定不利益落在哪一方的头上,这显然不同于违约责任。不过,在当事人一方有过错、风险转移于他(它)的情况下,某些“风险负担”却蜕变为“违约责任的承担”,表明风险负担和违约责任之间并非永隔天然的鸿沟。尽管违约行为具有质的规定性,但不妨允许当事人把本不属于违约行为的情形约定为引起违约责任。债权人实施不当行为有时也构成违约。欺诈,不仅属于合同撤销制度中的元素,在某些情况下也是违约行为的表现形式。受领迟延,虽然多为不真正义务,但在法律明确规定或当事人明确约定其引发违约责任时则为真正义务。尽管我国民法典在违约责任一章规定了定金及其罚则,但仍不宜把定金罚则归入违约责任的体系,因为交付定金义务属于第一性义务,而非第二性义务。交付定金的一方违约,定金不予返还,从接受定金的一方看,他未承担义务,这背离违约责任的规定。定金遵循从属性规则,而违约责任则系替代关系或补充关系。违约方拒不执行继续履行的判项仍须承担违约损害赔偿责任。

关键词：违约责任违约救济风险负担违约行为定金罚则

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预约合同及其违约责任

社会科学研究 2024年第1期 19-29页

作者：朱广新中国社会科学院法学研究所北京100720

《民法典合同编通则解释》对《民法典》第495条关于预约合同的规定作出三方面解释。当事人在合同订立过程中达成的初步协议,只有满足两项条件,即须有在将来一定期限内订立合同的约定与约定在内容上须具有确定性,才能构成预约合同。违反... 详细信息

《民法典合同编通则解释》对《民法典》第495条关于预约合同的规定作出三方面解释。当事人在合同订立过程中达成的初步协议,只有满足两项条件,即须有在将来一定期限内订立合同的约定与约定在内容上须具有确定性,才能构成预约合同。违反预约合同义务的违约行为,主要表现为拒绝履行预约合同义务与履行预约合同义务违背诚信原则导致本约合同未能订立。由预约合同产生的义务一般属于一种方式性义务。违背诚信导致本约合同未能订立是指债务人未遵循诚信原则尽最大努力履行义务,造成本约合同未成立的客观事实。违反预约合同义务的责任承担方式是损失赔偿,不包括继续履行。该损失赔偿可理解为一种缔约机会损失赔偿,赔偿额应依缔约机会的期待可能性,在订立、履行预约合同付出的信赖利益与本约成立所可能产生的履行利益之间进行衡量。

关键词：预约合同本约合同违约责任损失赔偿缔约机会损失

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西夏民间契约中的违约责任

法学评论 2022年第4期40卷 184-196页

作者：邵方中国政法大学法律史学研究院

中国古代法律对契约采取“有限介入”原则,充分保障当事人意思自治的有效落实,西夏法律同样继承并发展了这一模式。西夏法典《天盛律令》在保证契约立约双方当事人合意的基础上,对交易原则、违约情状、责任承担等方面进行宏观规制,而民... 详细信息

中国古代法律对契约采取“有限介入”原则,充分保障当事人意思自治的有效落实,西夏法律同样继承并发展了这一模式。西夏法典《天盛律令》在保证契约立约双方当事人合意的基础上,对交易原则、违约情状、责任承担等方面进行宏观规制,而民间私契对于双方认可的违约内容再做出具体约定,形成了有效的契约保障体系。西夏不同类型契约的违约条款,在考虑交易方式不同所带来的差异问题外,总体呈现出较为一致的程式,也说明西夏契约的发展已达到一个较高的阶段。

关键词：西夏契约天盛律令违约责任

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违约责任中的精神损害赔偿问题研究

法律适用 2017年第11期 49-54页

作者：朱晓平河北大学

目前,违约责任中能否适用精神损害赔偿问题呈现立法模糊、司法混乱的情形。对精神损害赔偿之价值独立性的正确认知、侵权与违约责任竞合理论之不足均为违约责任中可以适用精神损害赔偿提供了正当性理论依据与适用可能。当下正值民法典... 详细信息

目前,违约责任中能否适用精神损害赔偿问题呈现立法模糊、司法混乱的情形。对精神损害赔偿之价值独立性的正确认知、侵权与违约责任竞合理论之不足均为违约责任中可以适用精神损害赔偿提供了正当性理论依据与适用可能。当下正值民法典编纂时期,我国应当借鉴域外先进立法例,对违约责任中的精神损害赔偿制度进行本土化调整与重构,以期完善立法并为司法实践提供助益。

关键词：违约责任精神损害赔偿责任竞合

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论高校聘用合同中的服务期违约责任

复旦教育论坛 2022年第2期20卷 41-47页

作者：吴晓晨大连海事大学法学院辽宁大连116026

高校聘用合同中服务期违约的实质是教师流出与高校反流出的权利与权力博弈。约定服务期义务及违约责任的高校聘用合同具有极强的自治性,其性质应为兼具民事合同属性的特殊劳动合同。在理念上遵循“平衡协调”的高校聘用关系调整观,最大... 详细信息

高校聘用合同中服务期违约的实质是教师流出与高校反流出的权利与权力博弈。约定服务期义务及违约责任的高校聘用合同具有极强的自治性,其性质应为兼具民事合同属性的特殊劳动合同。在理念上遵循“平衡协调”的高校聘用关系调整观,最大限度尊重双方当事人的意思合致。采用《事业单位人事管理条例》优先适用、《中华人民共和国劳动合同法》补充适用及《中华人民共和国民法典》合同编参照适用的多重调整维度,以公平原则为利益衡量工具,对高校聘用合同中服务期违约行为、责任承担方式及责任限度予以重新厘定,旨在实现教师生存利益与高校期待利益间的协调与平衡。

关键词：高等学校聘用合同服务期违约责任

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预约合同违约责任研究

预约合同违约责任研究

作者：袁淦兰州大学

学位级别：硕士

《民法典》第495条对预约合同的概念、效力和违约责任等作出了一般性规定。按照“内容区分说”,预约合同效力可以区分为缔约效力和磋商效力。基于效力类型的不同,预约合同可以区分为缔约型预约合同和磋商型预约合同;基于内容确定性的不... 详细信息

《民法典》第495条对预约合同的概念、效力和违约责任等作出了一般性规定。按照“内容区分说”,预约合同效力可以区分为缔约效力和磋商效力。基于效力类型的不同,预约合同可以区分为缔约型预约合同和磋商型预约合同;基于内容确定性的不同,缔约型预约合同可以区分为本约条款完备的缔约型预约合同和本约条款不完备的缔约型预约合同。预约合同违约责任认定的构成要件与一般合同一样,但是违反预约合同义务的认定标准会因预约合同效力类型的不同而有所区别。预约合同违约责任在司法实践中长期存在的继续履行和损害赔偿问题,对此新法未予以充分回应。关于继续履行能否作为预约合同违约责任形式的问题,结合比较法分析和对预约合同新旧规则的比较,应当肯定继续履行预约合同的正当性,并根据预约合同的不同类型确定继续履行的适用范围,即通常仅限于本约条款足够完备且本约给付尚属可能的缔约型预约合同。预约违约损害赔偿范围应根据预约合同的不同类型进行确定,并有条件地支持机会损失赔偿。对于本约条款完备的缔约型预约合同应按本约履行利益计算违约损害赔偿;对于磋商型预约合同和本约条款不完备的缔约型预约合同应按本约信赖利益计算违约损害赔偿;机会损失的赔偿通常仅限于缔约型预约合同违约情形。

关键词：预约合同违约责任预约合同效力继续履行损害赔偿

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论预约合同的违约责任

论预约合同的违约责任

作者：赵景光山西大学

学位级别：硕士

预约合同,就是当事人约定将来缔结本约的合同。随着经济发展速度的飞速提升,传统的“要约——承诺”缔约形式逐渐无法满足多变的交易市场的需求,因为通过要约承诺达成合同有时是一个多次往返的协商过程,周期较长,无法在最有利的时间段... 详细信息

预约合同,就是当事人约定将来缔结本约的合同。随着经济发展速度的飞速提升,传统的“要约——承诺”缔约形式逐渐无法满足多变的交易市场的需求,因为通过要约承诺达成合同有时是一个多次往返的协商过程,周期较长,无法在最有利的时间段实现交易。这时预约合同作为一种全新的交易方式能够提高市场交易效率,使得交易当事人的利益最大化,但同时也不可避免地带来大量纠纷。虽然预约合同在我国的发展最早开始于商品房买卖领域,但是首次对其作出规制的并非法律法规,而是最高人民法院在2012年发布的《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》,该解释的出台意味着预约合同内仅在买卖领域受到限制。直到《中华人民共和国民法典》(以下简称《民法典》)才首次以法律的形式确定了预约合同独立的法律价值,但其规定的内容几乎承袭了《买卖合同司法解释》的具体条款,并无太大变化,即使预约可以适用于所有的合同领域,但其存在的问题仍未得到解决。预约合同纠纷的主要核心在于违约责任的适用问题未形成统一规范,难以救济当事人的正当权益,因此本文将以此为重点展开探讨,通过对有关问题的梳理研究,以期对预约合同的违约救济有所裨益,为司法审判活动提供帮助。除导言和结论部分之外,本文包括以下四个部分:第一部分是对预约合同基本理论的梳理。预约合同的含义基本已经形成定论,随着其独立地位的确认,表明预约合同不仅具有合同的一般属性,也有着独特的法律特性。但是目前无法对预约合同和本约合同进行直观区分,因此本文对二者作出界别:第一,预约合同并不是本约成立的要约和承诺,其不是本约合同的从属合同,二者是彼此独立的合同类型。第二,预约合同的内容并不一定需要涉及当事人的具体权利义务关系,对未来签订本约作出约定即可,而本约合同必须对权利义务关系作出明确约定,才能确保交易的顺利实现。第三,本约合同成立后必然对当事人产生强制约束力,双方须按照合同内容履行义务、承担责任,而预约合同对当事人产生怎样的合同拘束力仍具有争议,最终能否导致本约的缔结无法确定。第四,二者的履行标的物并不相同。本约合同需交付具体的标的物,如不动产、股权等,而预约合同的履行在于签订本约这一较为抽象的积极作为行为。第二部分是对预约合同的认定作出分析。预约合同的认定是确定违约责任的基础条件,只有先行将争议协议认定为预约合同,才能认定违约方的责任。因此,本文主要从实务与学界两个角度出发,对目前存在的合同内容确定说和当事人真意决定说这两种争论观点进行分析,最终形成“当事人真意为主、合同内容为辅”的认定标准。此外,基于合同内容的完备程度,本文将预约合同划分为三种不同类型,分别为简单预约合同、典型预约合同和完整预约合同。第三部分是对违反预约合同的责任承担方式作出的探讨。首先,确定预约合同对当事人产生何种合同约束力对解决预约纠纷是至关重要的,而目前该问题依旧处于争议之中,本文主要对善意磋商说、应当缔约说、内容决定说三种学说进行剖析。在倾向于内容决定说的基础上,结合不同的预约合同类型,本文具体认定为简单预约合同采善意磋商说,而典型预约合同和完整预约合同采应当缔约说。其次,继续履行能否在预约合同中得以适用存有争论,主要有肯定说、否定说和内容区分说三种观点。本文通过对不同观点的分析,更偏向于内容区分说在预约合同中的适用,根据内容完整度的不同确定是否适用继续履行。最后,损害赔偿当然可以作为预约合同的违约救济形式,但争论在于如何确定赔偿的范围,有观点认为仅赔偿信赖利益便可,而有些观点还认为应包括履行利益。本文在分析不同观点的基础上,认为不应一概而论,应结合预约合同的内容具体认定,根据内容的完备程度确定赔偿范围。第四部分是对预约合同违约责任的适用建议。将预约合同类型化,赋予不同预约合同与之相对应的法律拘束力,进而对能否强制当事人签订本约作出判断,损害赔偿范围也能随之确定。具体而言,在简单预约合同中,由于其只对当事人产生善意磋商的效力,所以无法强制当事人继续履行合同,损害赔偿的范围也只能局限于信赖利益损失。在典型预约合同中,合同违约若是因客观障碍所致,继续履行当然可以适用;若是因主观障碍所致,那继续履行就失去了请求权基础。损害赔偿范围不仅包括信赖利益损失,还应含有履行利益损失。在完整预约合同中,其内容完整度高,继续履行必然可以作为救济形式,赔偿范围也应涵盖履行利益损失。

关键词：预约合同法律效力违约责任继续履行损害赔偿

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银行卡网络盗刷案件中银行违约责任研究

银行卡网络盗刷案件中银行违约责任研究

作者：王亚平南昌大学

学位级别：硕士

近年来,因网络盗刷而引发的银行卡民事纠纷不断增多,已引起了社会的广泛关注。然而,纵观此类案件的司法裁判实践,各地法院对网络盗刷事实和银行违约行为的认定意见不一致,致使各地法院的裁判结果差异很大。2021年5月25日,最高人民法院... 详细信息

近年来,因网络盗刷而引发的银行卡民事纠纷不断增多,已引起了社会的广泛关注。然而,纵观此类案件的司法裁判实践,各地法院对网络盗刷事实和银行违约行为的认定意见不一致,致使各地法院的裁判结果差异很大。2021年5月25日,最高人民法院出台了《关于审理银行卡民事纠纷案件若干问题的规定》(以下简称《银行卡规定》),随后又公布了指导性案例169号,对此类案件进行了统一规范指导。笔者通过分析《银行卡规定》实施前后的相关裁判文书,认为在具体实务应用中对网络盗刷事实和当事人责任的认定上还存在一些不足,仍然需要更进一步的研究,从而厘清此类纠纷的责任分配与划分。本文共分为五个部分。第一部分从网络盗刷的概念入手,将之与传统的伪卡盗刷做出区分,认为网络盗刷的特点是不使用伪造的实体卡片并且借助于互联网而实施的行为,并简要分析了当前网络盗刷的主要方式和频发原因。第二部分运用民法规范中的基本理论,首先分析了最为关键的责任主体之间的民事法律关系,即银行和持卡人之间的民事法律关系,然后认为银行在合同中的主要义务是给付义务和附随义务,最后对银行违约责任的归责原则及构成要件进行分析。第三部分分析了立法现状和司法裁判现状,并介绍了《银行卡规定》出台后的三个相关典型案例,为下文的研究提供了思路。第四部分结合上文总结和介绍的案例,分析了此类案件中认定银行违约责任经常遇到的问题,主要包括银行与持卡人过错的认定标准不一、举证责任的分配混乱和银行责任的判罚标准不一三个方面。第五部分结合网络盗刷的特点对以上三个问题提出了完善建议,认为应在银行承担无过错责任的原则下,对持卡人过错的程度进行划分,由银行承担网络盗刷事实和信息泄露的举证责任,明确审理此类案件时应严格适用《银行卡规定》,并将银行责任比例划分成四种具体情形。希望本文的研究能够完善银行卡网络盗刷案件中银行违约责任中的相关裁判规则,均衡银行和持卡人之间的利益。

关键词：银行卡网络盗刷违约责任责任承担

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违约责任中过错归责标准研究

违约责任中过错归责标准研究

作者：刘学美中南财经政法大学

学位级别：硕士

《合同法》第107条规定违约责任的归责原则为严格责任原则,同时分则也规定了若干适用过错责任的例外情形。对于哪些情形适用过错责任,学说和司法实践中皆存在争议。这些争议之所以产生,原因本质上可归结为违约责任中适用过错责任的标准... 详细信息

《合同法》第107条规定违约责任的归责原则为严格责任原则,同时分则也规定了若干适用过错责任的例外情形。对于哪些情形适用过错责任,学说和司法实践中皆存在争议。这些争议之所以产生,原因本质上可归结为违约责任中适用过错责任的标准不清晰。而只有明确了哪些条文适用过错责任,才能进一步对过错归责条文是否遵循一定标准进行探讨。过错归责条文的认定与过错的认定方法不同。过错归责条文是客观存在的立法产物,其认定须结合法工委和最高人民法院的释义,参照立法资料,从解释论层面探究立法者在制定条文时的真实意思与目的。经认定,我国《合同法》分则及有名合同司法解释中,适用过错责任的条文共计50条,且这些条文在文义上多包含强调过错的表述。在文义表述层面,从过错强调的形式上看,“过错”、“可归责”、“故意”、“过失”这类表述,能使人直接将其与过错责任相联系。而其他不具有过错标识作用但具有过错意思的表述,如“无正当理由”等,则无法使人直接作为过错责任的判断依据。因此,根据是否被通说认可作为判断过错责任的标志,过错表述可被划分为“过错标识”与“其他强调过错的表述”。而在《合同法》及有名合同司法解释中,其他强调过错的表述具体包括“未经同意”、“擅自”、“未及时”、“怠于”、“无正当理由”、“保管不善”、“因债务人的原因”。对此,不乏学者认为出现其他强调过错的表述也应适用过错责任。而从整个《合同法》及有名合同司法解释的规定来看,立法者有时的确在刻意使用这些表述表明过错归责,但有时也在适用严格责任的条文中使用这些表述。由此可见,立法者对于其他强调过错的表述之使用具有随意性。这也说明,立法者未单纯通过文义方式规定过错责任。而实际上,部分未包含“过错标识”的规定之所以适用过错责任,原因很大程度上与合同类型及义务性质相关。从合同类型上看,适用过错责任的条文主要涉及无偿合同及有偿合同中的服务类合同。理论上有学者认为违反无偿合同和服务合同规定的义务应适用过错责任。这是因为:无偿合同中,给付利益方在履行给付义务后不会取得对价给付。鉴于给付不均衡及公平原则,为保护无偿行为的给付人,有必要对给付利益方的责任进行减轻,让其仅在具有主观过错的情形下承担责任。而服务合同中,服务体现于过程,并不保证结果,因此更注重提供服务者注意义务的履行。尽管适用过错责任的条文普遍涉及无偿合同和服务合同,但是,从《合同法》及有名合同司法解释的整体规定上看,涉及无偿合同和服务合同的规定却并非一概适用过错责任。尤其是绝大部分涉及服务合同的规定,仍是以无过错归责为主。这就说明,我国立法者并未区分合同类型适用过错责任。而过错归责条文之所以多涉及无偿合同和服务合同,原因可归结于对公平的考量及合同类型下义务性质的影响。换言之,合同类型并非决定归责标准的主要因素。因此,学者所主张的区分合同类型适用过错责任之标准,从解释论上而言不具有适用可能性。从义务性质上看,适用过错责任的条文主要涉及方式性义务。根据比较法上义务两分法原理,违反方式性义务应适用过错责任。而从我国《合同法》及有名合同司法解释的立法现状来看,违反方式性义务的规定的确普遍适用过错归责,仅在涉及协助义务和保护义务的条文中存在个别适用严格责任的例外。这说明,违反方式性义务原则上可等同于适用过错责任。从《合同法》的制定历史来看,《合同法》中违约归责标准的确定主要是借鉴《国际商事合同通则》和《欧洲合同法原则》等国际公约的结果。而《国际商事合同通则》、《欧洲合同法原则》在不同归责原理的适用问题上皆采纳了义务两分法标准。鉴于此,结合过错归责的立法现状及立法者对国际公约的积极借鉴,有理由认为我国立法者同样在区分义务性质适用过错责任,违反方式性义务在我国原则上应适用过错归责。

关键词：违约责任归责原则过错责任合同类型义务性质