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基于身份关系协议的物权变动对民法典物权编的参照适用

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甘肃社会科学 2024年第1期 153-162页

作者：王雷中国人民大学法学院北京100872

身份法回归民法是必要的和有益的。《民法典》婚姻家庭编、继承编等身份法不可能面面俱到、巨细无遗,身份关系协议存在参照适用合同法的空间,身份关系协议还可能变通适用物权变动公示规则、强制执行顺位规则等。《民法典》合同编、物权... 详细信息

身份法回归民法是必要的和有益的。《民法典》婚姻家庭编、继承编等身份法不可能面面俱到、巨细无遗,身份关系协议存在参照适用合同法的空间,身份关系协议还可能变通适用物权变动公示规则、强制执行顺位规则等。《民法典》合同编、物权编等财产法规则也从来都不是简单适用于身份关系领域,而是要充分尊重婚姻家庭关系的本质和基本原则。财产法规则能够兜住身份关系协议及相应物权变动法律适用的“底”,成为身份法领域的开放法源。婚姻财产关系离不开《民法典》物权编,但也不是直接适用或者补充适用物权编。应该区分身份关系协议所引发物权变动的内部效力与外部效力,物权变动公示原则在身份关系协议的内部法律效力判断上应秉持适当的谦抑性,宜适用债权意思主义的物权变动模式。因夫妻身份关系协议,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自该协议生效时在身份关系当事人之间发生物权变动效力,未经法定公示方法,不得对抗善意第三人。基于夫妻身份关系协议的物权变动对民法典物权编物权变动公示制度是“参照适用”而非“直接适用”或者“补充适用”。

关键词：身份关系协议物权变动内外有别参照适用身份共同体民法典

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身份关系协议法律适用的体系化阐释

身份关系协议法律适用的体系化阐释

作者：于惠山东大学

学位级别：硕士

身份关系协议是指民事主体之间设立、变更、终止身份关系或附随于身份关系的财产关系的协议,属于广义上的身份行为。身份关系协议的法律适用以其识别为前提,而其识别应当在与财产合同相区分和与情谊行为相区分两个层次上进行。在与财产... 详细信息

身份关系协议是指民事主体之间设立、变更、终止身份关系或附随于身份关系的财产关系的协议,属于广义上的身份行为。身份关系协议的法律适用以其识别为前提,而其识别应当在与财产合同相区分和与情谊行为相区分两个层次上进行。在与财产合同相区分时,应着眼于当事人订立协议的主要目的是否为设立、变更、终止身份关系,而不以协议是否包含财产内容为转移;在与情谊行为相区分时,需要在双方当事人之间、个人与社会之间、法律与道德之间三个层次上进行利益衡量,以确保承认某一有关身份关系的新型协议的法律约束力符合公平正义、有助于当事人目的的实现、不影响他人利益及社会公益。当前,《民法典》中的身份法律规范仅就身份关系协议作出原则性、授权性规定而并未设计完备的规范体系,加之司法实践中有关身份关系的新型协议层出不穷,导致处理身份关系协议法律问题必须坚持体系思维。基于身份关系协议的民事法律行为性质,应当适用《民法典》总则编的规定,由于总则编的调整范围本身能够涵盖身份关系协议,因此应为原则适用、例外排除;基于身份关系协议的债权债务关系性质,可以适用《民法典》合同编通则的规定,但是由于合同编的预设立法对象并不包括身份关系协议,因此应为原则排除、例外适用;根据《民法典》第464条第2款,《民法典》合同编分则得以参照适用于身份财产混合协议,相似性判断作为参照适用的核心环节,要求以特定协议财产属性的强弱指导构成要件比较的过程,还需通过价值判断检验保证参照适用的结果符合婚姻家庭法的基本原则。在《民法典》视域下进行体系化阐释,身份关系协议的法律适用应当遵循以下顺位:首先适用身份法律规范,包括《民法典》总则编中有关监护的规定和《民法典》婚姻家庭编的规定;在身份法律规范没有规定时,适用《民法典》总则编的其他规定,尤其是第六章“民事法律行为”的相关规定;在《民法典》总则编没有规定时,适用《民法典》合同编通则的规定,但须论证适用特定法律规范的理由;在《民法典》合同编通则没有规定时,参照适用《民法典》合同编分则的规定,并须论证参照适用特定法律规范的理由,向当事人展示构成要件比较和价值判断检验的过程和结果。

关键词：身份关系协议体系化阐释原则适用例外适用参照适用

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身份关系协议对民法典合同编的参照适用研究

身份关系协议对民法典合同编的参照适用研究

作者：刘红亚昆明理工大学

学位级别：硕士

《民法典》第464条第2款规定:“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定”。在《民法典》视阈下,身份关系协议的法律适用问题从“能否适用”转向了“如何适用... 详细信息

《民法典》第464条第2款规定:“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定”。在《民法典》视阈下,身份关系协议的法律适用问题从“能否适用”转向了“如何适用”。但是《民法典》中关于身份关系协议的适用条件以及适用范围的规定尚不明确。而且本法条表述的“可以”一词,突出了法官在司法实践中处理身份关系协议时具有极大的自由裁量权,可能会出现司法实践混乱的情况。《民法典》第464条第2款有效衔接了身份法与财产法,有助于《民法典》在司法实践中发挥其应有的体系效用。此条文作为一条全新的规定,尚有规定不明确的地方仍然需要进行系统性的研究。本文从身份关系协议的基础理论出发,探讨身份关系协议如何对合同编的相关规范进行参照适用,以期在《民法典》框架中实现身份法和财产法的体系融贯。以下将从四个部分来探讨身份关系协议如何参照适用合同编相关规范。第一部分为身份关系协议参照适用合同编的可能性证成。首先对身份关系协议进行界定,进一步总结其特征;其次阐述身份关系协议参照适用合同编的正当性基础,为本文提供理论基础。第二部分为身份关系协议参照适用合同编的实践困境。根据与本文相关的案例统计和选取实践中几类典型的身份关系协议,通过梳理司法实践中的主要争议焦点,进而得出司法实践中相关争议产生的原因。第三部分为身份关系协议参照适用合同编的类型化探讨。首先把身份关系协议划分为三类;其次选取三类身份协议中典型的几个协议进行阐述如何参照适用合同编的相关规范。第四部分为身份关系协议参照适用民法典合同编的标准构建。首先确立了身份关系协议参照适用合同编的前提条件。其次,在参照适用合同编时应遵循婚姻家庭编基本原则,不应违背婚姻家庭编的基本规范。

关键词：身份关系协议参照适用婚姻家庭编合同编

身份关系协议对《民法典，合同编》的参照适用研究

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身份关系协议对《民法典，合同编》的参照适用研究

作者：王风瑞山东大学

学位级别：硕士

《民法典》第464条第2款规定,身份关系协议在没有有关该身份关系的规定之时,可以参照适用合同编的有关规定。该规定打通了“婚姻家庭编”、“继承编”与“合同编”之间的壁垒,实现了二者的衔接,但是却未对参照适用的具体方法予以明确。... 详细信息

《民法典》第464条第2款规定,身份关系协议在没有有关该身份关系的规定之时,可以参照适用合同编的有关规定。该规定打通了“婚姻家庭编”、“继承编”与“合同编”之间的壁垒,实现了二者的衔接,但是却未对参照适用的具体方法予以明确。在身份关系协议中,并非所有身份关系协议均属法律行为,只有具备行为意思与效果意思的身份关系协议才属法律行为的范畴,不具备行为意思与效果意思的协议作为一种身份情谊行为,属于法律不予评价的空间,仅受到道德的约束,自应排除对“合同编”的参照适用。身份关系协议中的行为依其内容的不同,可以分为三种类型:其中仅发生身份关系的设立、变更和消灭的身份关系协议属于纯粹身份协议,基于身份关系的设立、存续、变更和消灭而发生财产关系变动的协议属于身份财产协议,而同时具备以上两种法律效果的协议属于混合身份协议。身份关系协议作为以身份关系为基础的法律行为,同财产法律行为一样,同样是以交换正义为基础的平等主体之间的交换关系,本质属性的相似性为身份关系协议参照适用“合同编”提供了正当化基础。在参照适用的过程中,参照适用不同于类推适用与法律解释,需要寻找与身份关系协议法律关系相似的法律规范,并将二的法律关系构成进行相似性判断,符合实质性相似特征的,才可以参照适用。纯粹身份协议、身份财产协议和混合身份协议由于内容的不同,在进行参照适用方法构建的过程中,需要采用不同的方法适用“合同编”的规定。纯粹身份协议参照适用合同编的过程可以分为三个步骤:法律行为审查、待参引规范查找以及实质相似性判断。纯粹身份协议经判断属于法律行为,则需要与待参引规范涵摄的法律条件进行比照,如果纯粹身份协议所包含的法律要件与待参引规范所包含的法律要件具有“实质相似性”,则可以对该法律规范进行适用。而在身份财产协议中,由于身份行为作为协议基础,其有效性影响到整个身份财产协议的效力,因而在参照适用“合同编”规定时需要额外进行身份行为效力审查,即身份财产协议参照适用“合同编”的过程分为四步:法律行为审查、身份行为效力审查、待参引规范查找以及实质相似性判断。混合身份协议作为纯粹身份协议与身份财产协议的“集合”,其中的身份关系变动部分可以按照纯粹身份协议的规则参照适用合同编,财产关系变动部分可以根据身份财产协议的规则参照适用合同编。

关键词：身份关系协议参照适用纯粹身份协议身份财产协议混合身份协议

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《民法典》背景下身份关系协议的概念性要素

北方法学 2022年第6期16卷 81-91页

作者：张力丁诚西南政法大学民商法学院

身份关系协议是身份法强行性、身份关系复杂性、婚姻家庭伦理性与契约法开放性共同作用下的产物。由于协议所涉法律关系与人伦秩序密不可分,身份关系协议之“临界点”若明若暗,难以确定。创设法律关系的意图、真实对价、私法上之效果等... 详细信息

身份关系协议是身份法强行性、身份关系复杂性、婚姻家庭伦理性与契约法开放性共同作用下的产物。由于协议所涉法律关系与人伦秩序密不可分,身份关系协议之“临界点”若明若暗,难以确定。创设法律关系的意图、真实对价、私法上之效果等域外理论在《民法典》语境下皆体现出一定的不适应性。概念性要素也称构成性要素,是事物之所以为其本身的必要性质。对身份关系协议而言,其概念性要素代表了其区别于身份情谊行为、财产合同的特殊性质。从概念性要素的角度出发,探讨身份关系协议的内涵、外延、特征及判定标准,具有一定的可行性。以身份性要素作为身份关系协议的本质要素,适法性要素作为关键要素,辅以身份行为能力、书面形式、订立目的考察协议主体、内容等要件,综合判定身份关系协议,能在一定程度上避免过分强调具体类型而可能导致的挂万漏一的情形,具有合理性。

关键词：身份关系协议概念性要素合同的判定参照适用适法性

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身份关系协议的识别、类型与法律适用

法治研究 2022年第4期142卷 71-80页

作者：薛宁兰崔丹中国社会科学院法学研究所中国社会科学院大学法学院

身份关系协议并非合同,应将其置于身份法理论构造中予以识别和判断。身份关系协议应为身份法规则明确承认或者符合身份法理念和原则要求的,以产生、消灭、变更身份关系或附随身份的财产关系为内容的协议。身份关系协议的性质或者具有纯... 详细信息

身份关系协议并非合同,应将其置于身份法理论构造中予以识别和判断。身份关系协议应为身份法规则明确承认或者符合身份法理念和原则要求的,以产生、消灭、变更身份关系或附随身份的财产关系为内容的协议。身份关系协议的性质或者具有纯粹身份性,或者具有身份附随性。身份关系协议主要特征包括法定性、身份性、伦理性、专属性和要式性。依据不同标准,身份关系协议类型包括:纯粹的身份协议与附随身份的财产协议、身份法明确规定的身份关系协议与符合身份法理念要求的身份关系协议。身份关系协议的法律适用以婚姻家庭编规则为首要,以参照适用合同编为补充。

关键词：身份关系协议识别要素类型法律适用

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民法典视角下身份关系协议的法律适用研究

民法典视角下身份关系协议的法律适用研究

作者：撒彦霖贵州财经大学

学位级别：硕士

《民法典》第464条第2款由原《合同法》第2条第2款演变而来,以平息身份关系协议是否能够适用合同编规定的争议,但新的问题也随之而来。原《婚姻法》及《继承法》之回归,于形式上实现了民法典的体系化,但《民法典》第464条现为身份关系... 详细信息

《民法典》第464条第2款由原《合同法》第2条第2款演变而来,以平息身份关系协议是否能够适用合同编规定的争议,但新的问题也随之而来。原《婚姻法》及《继承法》之回归,于形式上实现了民法典的体系化,但《民法典》第464条现为身份关系协议相关问题的参照适用指引,却并未详尽说明适用原则,如何适用以及适用界限,且该条规定是否封闭了身份关系协议关于《民法典》其他编的适用进路也存在论证空间。本文将从关于身份关系协议纠纷的司法案例进行考察,总结在司法实践中所出现的适用问题,再结合相关身份协议等基本理论学说,对有关身份关系的协议予以类型化。从而对各类身份关系协议适用《民法典》规定的问题进行具体分析,以此探讨总结在民法典视阈下的身份关系协议立法与适用问题,以期为实现身份法实质回归民法体系略尽绵薄之力。首先,本文通过司法案例分析,《民法典》第464条第2款的法律适用存在适用指引不明确、未区分直接适用与参照适用之情形,由于婚姻家庭编及相关司法解释都不足以满足身份关系协议纠纷的司法需求,因此身份法是有开放法源之必要的。明确身份关系协议之识别要素,根据其内涵与外延,以民法基本原则为基准对身份关系协议范围进行适度性限缩,予以排除存在于法外空间的协议类型。其次,运用法律解释学对《民法典》第464条第2款之法律性质进行深度剖析,区分直接适用、类推适用法律适用技术,强调参照适用型法条系需根据立法意图,综合考量事实与法律要件相似性的特殊适用程序。最后,根据身份关系协议是否具有财产内容将其分为纯粹身份关系协议和附随财产关系的身份关系协议,根据其伦理性之强弱,明确其适用《民法典》其他分编规定的范围及次序,即优先适用婚姻家庭编及继承编相关规定,穷尽身份法规定后,以身份法基本原则为适用前提,继而适用总则编、合同编或物权编相关规定,以实现《民法典》婚姻家庭编及继承编维护家庭关系、保护弱势群体利益法律价值效用最大化。

关键词：身份关系协议身份法律行为法律适用参照适用

《民法典》身份关系协议参照合同编的司法适用

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《民法典》身份关系协议参照合同编的司法适用

作者：张明玥吉林大学

学位级别：硕士

《民法典》整合了旧有的各部单行法,内在体系化得到前所未有的加强。例如形式与内容不同的婚姻家庭编与合同编在《民法典》出台后也在某些规定中得到了一定程度的交叉。《民法典》第464条第2款有关身份关系协议的新规体现了这一点。过... 详细信息

《民法典》整合了旧有的各部单行法,内在体系化得到前所未有的加强。例如形式与内容不同的婚姻家庭编与合同编在《民法典》出台后也在某些规定中得到了一定程度的交叉。《民法典》第464条第2款有关身份关系协议的新规体现了这一点。过去《合同法》第2条规定有关身份关系的协议不能适用《合同法》中有关平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的条文,也可以说在法律层面上身份关系协议的部分内容如果超出了婚姻家庭法、继承法的现存规定,所超部分是不能在合同法的相关内容中得到肯定。《民法典》对此作出了补充规定,一方面继续承认身份关系协议优先适用专门法律的规定,但在无专门适用的规定时,可以参照适用合同编,间接承认了身份关系协议在债法领域的有效性,为现实中多类型的身份关系协议的争议提供了新的解决路径。但是第464条第2款的“参照适用”真的意味着当身份关系协议寻求实际的法律运用时可以在相关规定空白的情形下直接将合同编中的规定作为适用依据吗?这些诸如此类的现实问题并没有在婚姻家庭编、继承编中给出详细的解答,更多还是依靠法官的衡量与裁判,所以导致有关身份关系协议出现较多“同案不同判”的现象,有完全否认债法领域的“一刀切”判决也有未考虑身份关系协议的特性做出的将其单纯认定为合同的判决。由于身份法的特殊性,往往出现这种情况会被认为是情有可原的,因为司法审判不可避免地会受到传统社会风俗的影响。但是在《民法典》第464条第2款的出现后,带有浓厚人伦色彩的身份关系协议在司法判决中的走向与趋势应该是更为自由开放的,从而导致的实践现状也正是本文所探讨的问题。当前在《民法典》体系下探讨身份关系协议与合同编的适用交叉之处首先要厘清《民法典》的规定,把握好身份关系协议与《民法典》合同编之间的相互关系。现实中学界与司法实务都未能将可以参照适用合同编的身份关系协议明确罗列出来,没有达到《民法典》第464条第2款更改后欲将追求的积极效果。只有明确界定身份关系协议的涵义边界,探寻可以参照适用合同编的类型化身份关系协议或具象到个体的可以单纯依据内容所判断的身份关系协议,并结合实践案例的常态情形总结出可以确定使用同时具有实践意义的方法,推论出哪些身份关系协议不得适用合同编,哪些身份关系协议限制适用合同编规则,尽可能推进《民法典》第464条第2款的适用落地,回应身份关系协议社会生活的需求。

关键词：身份关系协议司法适用民法典参照适用

论身份关系协议对《民法典》合同编的参照适用

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论身份关系协议对《民法典》合同编的参照适用

作者：黎爽爽华中师范大学

学位级别：硕士

在婚姻家庭领域,随着个体权利意识的不断增强,家庭成员通过协议维护自身权益已成常态,由此达成的与身份关系相关的协议较为多样。然而,这些协议是否均应作为身份关系协议纳入法律调整范畴、能否适用财产法规则一直存在争议。《民法典》... 详细信息

在婚姻家庭领域,随着个体权利意识的不断增强,家庭成员通过协议维护自身权益已成常态,由此达成的与身份关系相关的协议较为多样。然而,这些协议是否均应作为身份关系协议纳入法律调整范畴、能否适用财产法规则一直存在争议。《民法典》合同编第464条第2款的出台标志着身份关系协议被正式纳入合同编的调整范畴,但该条款仍未明确认定身份关系协议的实质性标准以及参照适用合同编的具体方法,由此导致司法裁判莫衷一是。鉴于此,本文在对身份关系协议进行界定的基础上,分析其参照适用合同编的司法现状与困境,进而结合立法技术、规范意旨与价值理念,明确界定身份关系协议的实质性标准与参照适用合同编的方法,以期为司法实践提供明确指引。全文共分四个部分:第一部分是身份关系协议的界定。首先,本文明确了界定身份关系协议概念的实质性标准,认为其应当具备民事法律行为的一般属性,在内容上具备身份性和适法性,从而与身份情谊行为和具有身份关系的主体签订的财产合同相区分。其次,文章阐释了身份关系协议的法律特征,具体包括身份性、伦理性与要式性。最后,本文对身份关系协议的类型进行划分。依据法律是否有明确规定,将其划分为法定身份关系协议和推定身份关系协议,以有效应对新型身份关系协议纠纷;依据协议内容是否具有财产属性,将其划分为纯粹身份关系协议和身份财产协议,为其参照适用合同编提供类型化分析的思路。第二部分是身份关系协议参照适用合同编的现状与困境。通过梳理司法案例,总结出身份关系协议参照适用合同编的三重困境:一是否定身份关系协议参照适用合同编的可行性,认为财产工具理性会对家庭伦理造成冲击;二是法律适用不统一,同案不同判的现象较为严重;三是参照适用不规范,具体表现为参照适用不说理、参照适用与直接适用混用、参照适用步骤混乱。第三部分是身份关系协议参照适用合同编的规范指引。首先,明晰《民法典》合同编第464条第2款中的“性质”,包含身份性与财产性,身份关系协议的性质是其参照适用的依托。参照适用乃“授权式类推适用”与法律基础参引,要将其与直接适用和类推适用相区分。其次,厘清身份关系协议法律适用的顺位。在参照适用时,按照婚姻家庭编、总则编和合同编的顺位确定应当援引的法律规范,保障法律适用的统一。最后,规范参照适用中的相似性论证。不仅对事实层面的相似性进行判断,而且探究立法目的与规范意旨,进行价值评价,检验参照适用的整体法律效果,确保相似性的判断准确和参照适用的结果妥当。第四部分是身份关系协议参照合同编的具体适用。针对司法裁判中典型身份关系协议的争议焦点,结合参照适用的一般方法与协议类型,探讨纯粹身份关系协议中结婚与收养协议的参照适用,以及身份财产协议中婚约、夫妻忠诚协议、离婚协议和“离婚夫妻财产给予条款”的性质与效力,并分情况讨论上述协议能否以及如何参照适用合同编的相关规范,以回应司法争议,从而为司法实践提供明确指引。

关键词：身份关系协议合同编婚姻家庭编参照适用