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二审举证制度的完善

法学杂志 2009年第12期30卷 142-144页

作者：闫旭彤天津市人民检察院第二分院天津300210

由于没有规范的二审举证制度,实践中在二审阶段的举证情况无章、无序,建立一个规范化的二审举证制度对实现二审的功能是有益和必要的。法庭不必成为举证的主体,案件的程序事实和实体事实均是举证证明的内容,二审举证制度应标准明确、详... 详细信息

由于没有规范的二审举证制度,实践中在二审阶段的举证情况无章、无序,建立一个规范化的二审举证制度对实现二审的功能是有益和必要的。法庭不必成为举证的主体,案件的程序事实和实体事实均是举证证明的内容,二审举证制度应标准明确、详略得当、具有可操作性。

关键词：举证主体证明责任证明内容强化监督

形式是艺术的主体吗?──借此与章诒和先生切磋

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中国戏剧 1999年第6期 19-20页

作者：顾聆森

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48小时内抢救无效死亡的工伤认定

人民司法 2008年第22期 49-51页

作者：许建兵刘德生江苏省东台市人民法院

【裁判要旨】对当事人所举证明内容完全不同的证据,法院应当根据行政诉讼证明标准进行审核认定;在工伤认定中,对当事人提供的证据,劳动保障部门进行调查核实不是必经程序;"48小时内抢救无效死亡"指的是抢救能否,起到改变死亡结果的效果... 详细信息

【裁判要旨】对当事人所举证明内容完全不同的证据,法院应当根据行政诉讼证明标准进行审核认定;在工伤认定中,对当事人提供的证据,劳动保障部门进行调查核实不是必经程序;"48小时内抢救无效死亡"指的是抢救能否,起到改变死亡结果的效果,而不局限于抢救是否短期暂时延缓死亡的时间,具体情况的认定视医疗机构的结论确定。

关键词：工伤认定死亡抢救诉讼证明标准劳动保障部门证明内容审核认定医疗机构

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犯罪构成要件证明问题研究

犯罪构成要件证明问题研究

作者：卓如君湘潭大学

学位级别：硕士

犯罪构成要件是研究犯罪成立的基本理论，无论是在刑法的犯罪论体系或是司法实践中都具有重要地位。当前对于我国犯罪构成要件的争论主要集中在现有结构是否完整以及是否需要通过重构来解决。通过回溯其发展历程可以看出犯罪构成要件与... 详细信息

犯罪构成要件是研究犯罪成立的基本理论，无论是在刑法的犯罪论体系或是司法实践中都具有重要地位。当前对于我国犯罪构成要件的争论主要集中在现有结构是否完整以及是否需要通过重构来解决。通过回溯其发展历程可以看出犯罪构成要件与诉讼存在密切联系，整个诉讼活动都是在犯罪构成要件的指导下展开的。犯罪构成要件理论最终为刑事诉讼服务，因此讨论犯罪构成要件离不开其在诉讼中的具体适用。刑事证明是刑事诉讼的中心环节，其内容包括实体法内容和程序法内容两个部分。刑事证明的实体法内容与判决的结果相关联，因此是控辩双方争议事实的主要部分。关于犯罪构成要件的事实是实体法内容中的关键部分，由此决定了犯罪构成要件在刑事证明内容中占据主体地位。证明责任的分配规则和证明标准都是以证明内容为基础，这三个方面构成了刑事证明理论最重要的部分。因为犯罪构成要件与刑事证明内容的密切关系，证明责任的分配和证明标准也必然与之有着重要联系。两大法系国家对犯罪构成的程序性研究较为深入，虽然在犯罪构成理论上有着不同的体系，但也存在一定的共通之处，都为证明责任分配规则提供了实体法基础。我国犯罪构成要件中缺乏对排除犯罪性事由的考察，因此无法为证明责任的分配提供充足的依据。如何实现我国犯罪构成要件的诉讼功能，寻找途径为证明责任提供具体、明确的实体法依据，需要比较与借鉴两大法系的经验。刑事证明的目的是为最终作出判决提供充足的依据，这种依据的衡量尺度就是证明标准。证明标准的实质作用是衡量证明犯罪构成要件的活动是否符合要求。两大法系国家在证明标准的设定上均有其独到之处，在自由心证的制度下分别发展出反面否定和正面肯定两种截然不同的评价方式。通过比较我国证明标准与域外的理论，可以发现我国的“案件事实清楚，证据确实充分”还存在很大的不足。如何在借鉴正反两种证明标准的经验中寻找适合我国的方式，仍然是一个值得研究的问题。完善证明标准还是要回到犯罪构成要件上来，结合对犯罪成立的理性认识来寻找最合理的证明标准。犯罪构成要件在案件中的证明是通过证明方法来具体实现的。证明方法包括认定和推定，认定主要适用于客观要件事实的证明，推定则用来解决主观要件事实的证明。推定在我国虽然有实际中的运用，但是并未确立相应的制度，亟待完善。

关键词：犯罪构成要件证明内容证明责任证明标准

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交易习惯在我国司法适用中的难点问题研究

交易习惯在我国司法适用中的难点问题研究

作者：许伟森厦门大学

学位级别：硕士

交易习惯的识别和适用对民商事纠纷解决具有重要意义,对于交易习惯,我国《中华人民共和国合同法》已有较多规定,《中华人民共和国民法总则》第十条进一步确立了在法律没有明确规定的情况下,习惯作为民法法源的补充地位,也为司法审判根... 详细信息

交易习惯的识别和适用对民商事纠纷解决具有重要意义,对于交易习惯,我国《中华人民共和国合同法》已有较多规定,《中华人民共和国民法总则》第十条进一步确立了在法律没有明确规定的情况下,习惯作为民法法源的补充地位,也为司法审判根据民商事交易习惯裁判案件提供了明确的法律依据。交易习惯在我国司法实践中发挥着辅助合同解释、补充合同真意、优先法律适用等作用,但在司法实务中,由于交易习惯并非确定性概念,其外延仍需在实践中依据个案具体情况进行判断,因此,交易习惯的司法适用却仍诸多问题。实践中由于当事人不擅于举证证明存在交易习惯的事实、理论界对交易习惯的界定仍存分歧,法院在识别和适用交易习惯时仍存疑虑,看法不一。因此,司法审判中,在裁判文书中缺乏对交易习惯认定和适用的充分说理,在交易习惯的个案适用上既存在态度保守,回避认定交易习惯的情形,也存在主动适用交易习惯,甚至突破法律规定的情形。因此,如何纠正司法审判对交易习惯的不当干预,公平公正的适用交易习惯处理纠纷,对维护交易秩序、保护交易安全、提升裁判可接受性,具有重大意义。本文通过考察交易习惯的基本理论及对交易习惯立法梳理,并在实务案例分析基础上,提出在立法上,应通过立法或司法解释统一规定交易习惯的构成要件、理顺不同层级交易习惯的冲突,倡导开展全国性的交易习惯调查;在司法实务上,适用交易习惯应准确认定交易习惯的构成要素、明确界定交易习惯的证明内容、合理确定交易习惯的证明主体、公平分配交易习惯的举证责任、探索交易习惯的案例指导制度;以期通过完善交易习惯的法律规制和司法裁判的规范适用,促进交易安全,优化法治化营商环境。

关键词：交易习惯司法适用漏洞填补构成要件证明内容

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交易习惯在我国司法适用中的难点问题研究

福建法学 2019年第4期 61-69页

作者：许伟森福建省漳州市中级人法院

交易习惯的识别和适用对民商事纠纷解决具有重要意义,但在司法实务中,交易习惯的司法适用却仍诸多问题。理论界对交易习惯的界定仍存分歧,法院在识别和适用交易习惯时仍存疑虑,适用不统一。因此,如何纠正司法审判对交易习惯的不当适用,... 详细信息

交易习惯的识别和适用对民商事纠纷解决具有重要意义,但在司法实务中,交易习惯的司法适用却仍诸多问题。理论界对交易习惯的界定仍存分歧,法院在识别和适用交易习惯时仍存疑虑,适用不统一。因此,如何纠正司法审判对交易习惯的不当适用,公平公正的适用交易习惯处理纠纷,对维护交易秩序、保护交易安全、提升裁判可接受性,具有重大意义。实务案例分析表明,应通过立法或司法解释统一规定交易习惯的构成要件、理顺不同层级交易习惯的冲突。在司法实务上,应准确认定交易习惯的构成要素、明确界定交易习惯的证明内容、合理确定交易习惯的证明主体、公平分配交易习惯的举证责任、探索交易习惯的案例指导制度;以期通过完善交易习惯的法律规制和司法裁判的规范适用,促进交易安全,优化法治化营商环境。

关键词：交易习惯司法适用构成要件证明内容

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作为犯与不作为犯区分的实益与量度

丽水学院学报 2017年第1期39卷 77-86页

作者：陈文昊北京大学法学院北京100871

作为与不作为的区分是讨论不作为理论的前提。传统理论对作为与不作为的区分分为存在论与规范论两大阵营,但均没有周延解释二者的区别。从机能性的角度出发,区分作为与不作为的意义在于二者在实体与程序上的意义。实体上,二者的成立条... 详细信息

作为与不作为的区分是讨论不作为理论的前提。传统理论对作为与不作为的区分分为存在论与规范论两大阵营,但均没有周延解释二者的区别。从机能性的角度出发,区分作为与不作为的意义在于二者在实体与程序上的意义。实体上,二者的成立条件与责任承担不同;程序上,二者的待证内容不同。作为与不作为如同两套理论工具,在认定犯罪的过程中选择易于认定的一条进路即可。从可操作性而言,作为与不作为既可以发生竞合,在对规范的理解上可以相互转化,应当基于机能性的考量选择适用二者。任何犯罪都可以解释为作为,也都解释为不作为,关键是义务的范围不同。

关键词：作为犯不作为犯机能性证明内容竞合