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刑法拟制条款的规范阐释

刑法拟制条款的规范阐释

作者：马春晓南京师范大学

学位级别：硕士

法作为作用于事实和规范之间的媒介,其本身不仅具有现实性的一面,也有其虚构性的一面。立基于价值的法律拟制便是这一虚构性的典型体现。法律拟制是基于现实考虑和价值旨求,通过立法手段将拟制事实看作基本事实或赋予拟制事实和基本事... 详细信息

法作为作用于事实和规范之间的媒介,其本身不仅具有现实性的一面,也有其虚构性的一面。立基于价值的法律拟制便是这一虚构性的典型体现。法律拟制是基于现实考虑和价值旨求,通过立法手段将拟制事实看作基本事实或赋予拟制事实和基本事实相同的法律效果的一种智慧而善意的制度技术。刑法作为强行法,在罪刑法定原则的张扬下,法律拟制只能限定在立法层面;在多方权衡中,法律拟制同样体现刑事政策的价值注入和刑法对于法律现象中客观规律的理性思考,易言之,刑法语境下法律拟制的实质内涵是基于“理性”刑法和“科学”刑事政策在社会的“变”与法的“不变”间博弈后进行的立法方法,既体现了科学性和艺术性同在的立法技术,也体现了理智性、政治性和功利性的内蕴价值。基于上述特性,法律拟制因此与法律类推、法律解释、法律推定、注意规定等严格区分。我国现行刑法中存在着大量的拟制条款,但学界缺乏对其应有的关注和系统的研究。其中典型条款的争议大多集中在法律拟制和注意规定的区分,因为这直接涉及适用条件不同,进而影响罪与非罪、此罪与彼罪的严格区分,故应在综合权衡的基础上,鉴别应认定为法律拟制条款的“注意规定条款”、应认定为注意规定条款的“法律拟制条款”和既是注意规定条款也是法律拟制条款的刑法条款。另外,基于法律拟制和刑罚功能天然的暗合性,从罪刑角度切入系统梳理我国法律拟制条款无疑具有其独到之处。在“犯罪——刑事政策——刑法”格致下辩证剖析,一方面,法律拟制具有实现了刑法对于特别法益的特别保护;实现了刑法对于社会需要的价值希望;实现了刑法对于刑事政策的有效贯彻的正当性依据。另一方面,法律拟制也存在包括重刑主义倾向、违背刑法谦抑、偏离刑事法治基本立场等在内的可能风险。立足于刑法理性,法律拟制具有严格限定的合理限度,宏观上法律拟制应当谦抑地保护法益、恪守罪刑法定之根本;微观上法律拟制的主体资格应当是国家,法律拟制的创设权限应当是立法权限,法律拟制的对象之间应当具有相当性,法律拟制的运行应当遵循规制。

关键词：法律拟制规范阐释正当依据可能风险合理限度

“好人免责条款”的规范阐释与司法适用——以《民法典》第184条为中心

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福州大学学报（哲学社会科学版） 2022年第3期36卷 116-122页

作者：陈俊秀林雅洁福州大学法学院福建福州350108

《民法典》第184条规定了自愿实施紧急救助行为的责任豁免规则,其被学界称为“好人免责条款”。该条款对于鼓励人们见义勇为、营造互帮互助的和谐社会氛围具有积极意义。囿于损害结果发生的主观要件缺失,该条款对于受助人权利保障、“... 详细信息

《民法典》第184条规定了自愿实施紧急救助行为的责任豁免规则,其被学界称为“好人免责条款”。该条款对于鼓励人们见义勇为、营造互帮互助的和谐社会氛围具有积极意义。囿于损害结果发生的主观要件缺失,该条款对于受助人权利保障、“自愿”“紧急”等规范要件厘清和法秩序统一性原理运用等诸多司法认定造成一定程度的分歧与挑战。当救助人的紧急救助行为造成受助人损害时,即使救助人主观上存在重大过失亦可得到责任豁免。鉴于此,有必要对“好人免责条款”规范内涵予以教义学阐释,对救助人主观要件予以司法限缩,确立“救助人主观上重大过失不免责”规则,并通过不可避免的违法性认识错误理论的刑民融贯,以期实现我国“好人法”的良善之治。

关键词： “好人免责条款” 规范阐释司法适用法秩序统一性

立法活动中制度理性的规范阐释与实践图式——以立法法修改为例

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南宁师范大学学报（哲学社会科学版） 2024年第2期45卷 112-123页

作者：周泽中湖南师范大学法学院湖南长沙410081

立法活动作为国家治理体系的重要组成部分,攸关一国法治建设与社会民众福祉,在实践中应当重点关注其中蕴含的制度理性。2023年修改实施的《中华人民共和国立法法》可以作为最佳例证。立足于制度理性的规范阐释角度,其主要体现为立法者... 详细信息

立法活动作为国家治理体系的重要组成部分,攸关一国法治建设与社会民众福祉,在实践中应当重点关注其中蕴含的制度理性。2023年修改实施的《中华人民共和国立法法》可以作为最佳例证。立足于制度理性的规范阐释角度,其主要体现为立法者日益重视立法体系的合宪性与合法性、关注立法机制的整体性与协同性、发挥立法活动的实效性与建构性。然而,立法活动的制度理性不能仅仅停留在抽象的规范文本,应当将其置于鲜活生动的实践图式之中。据此,从实现制度理性的目的出发,立法活动应当充分结合本土制度实践,准确把握合宪性与合法性审查的“不抵触”判断标准,在既有的规范框架内,进一步完善区域协同立法和备案审查衔接联动工作机制,在尊重客观规律的基础上,实质性地促成立法与改革之间关系的平衡与优化。因此,立法活动所欲实现的制度理性既非单一向度,亦非朝夕之功,而是不断流转往返于工具理性和价值理性,最终经由规范与实践的良性交互而达至二者的有机统合。

关键词：立法活动制度理性立法法规范阐释实践图式

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行政处罚权下沉基层的规范阐释及实施对策

牡丹江师范学院学报（社会科学版） 2024年第5期 28-37页

作者：魏琼胡钟月华东政法大学法律学院上海201620

现行《行政处罚法》新增第二十四条将行政处罚权下沉乡镇人民政府、街道办事处等基层组织,旨在提高行政效率、满足治理需求。但是,基层行使行政处罚权的资格存疑、“交由”基层行使行政处罚权的方式多变、行政处罚下沉的决定主体不统一... 详细信息

现行《行政处罚法》新增第二十四条将行政处罚权下沉乡镇人民政府、街道办事处等基层组织,旨在提高行政效率、满足治理需求。但是,基层行使行政处罚权的资格存疑、“交由”基层行使行政处罚权的方式多变、行政处罚下沉的决定主体不统一、行政处罚下沉的领域判定不一及行政处罚权下沉的程序不畅等现实挑战,直接影响到行政处罚权配置的合理性。为此,有必要从基层行使行政处罚权的资格、性质与依据,“交由”基层行使行政处罚权的定性,“决定”基层行使行政处罚权主体的厘清,“基层管理迫切需要”领域的判定规则之确立等全方位地对该条款作出规范阐释,并精准落实以下三个实施对策,即第一,省级机关依法行使实质赋权决定权;第二,下沉的范围应与承接能力相匹配;第三,通过多种监督方式确保下沉权力顺畅衔接,实现程序法治。

关键词：行政处罚权基层治理权力下沉规范阐释

新中国涉海法治70年的发展、特点与应然取向

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暨南学报（哲学社会科学版） 2019年第11期41卷 27-39页

作者：马得懿华东政法大学

新中国成立70年以来,中国涉海法治经历起步、曲折发展、逐渐完善、海洋维权凸显以及呼唤制定“海洋基本法”的演变。中国涉海法治在参与涉海国际条约、认知“海洋强国”以及介入海洋秩序的影响力方面值得检视。某种意义上,海洋秩序与海... 详细信息

新中国成立70年以来,中国涉海法治经历起步、曲折发展、逐渐完善、海洋维权凸显以及呼唤制定“海洋基本法”的演变。中国涉海法治在参与涉海国际条约、认知“海洋强国”以及介入海洋秩序的影响力方面值得检视。某种意义上,海洋秩序与海洋法律规范具有同质性,但是并不同步发展。海洋秩序的法律规范阐释分别依赖于海洋自体法和习惯法、公法性海洋规则与私法性海洋规则以及海洋基本法与涉海宪法性规范,且其核心范畴在于“秩序—规范”范式下海洋法权的合理阐释。基于海洋秩序学说的生发规律及其法律规范阐释的多层次规则体系的认知,中国涉海法治发展取向应该理性看待“海洋基本法”、凝练新时期海洋法权内涵以及敢于在海洋秩序上创新国家实践。

关键词：涉海法治七十年海洋秩序规范阐释海洋法权

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人民陪审员履职保障制度研究

行政与法 2018年第1期 48-56页

作者：靳海诚陈俊清中央财经大学法学院北京100081 北京理工大学法学院北京100081

人民陪审员履职保障制度有利于缓解司法压力、促进司法民主、实现实质正义,是我国人民陪审员制度的重要内容。本文基于具体法律法规,从安全保障制度、物质保障制度、职业技能保障制度、职业道德保障制度几个方面对人民陪审员履职保障制... 详细信息

人民陪审员履职保障制度有利于缓解司法压力、促进司法民主、实现实质正义,是我国人民陪审员制度的重要内容。本文基于具体法律法规,从安全保障制度、物质保障制度、职业技能保障制度、职业道德保障制度几个方面对人民陪审员履职保障制度进行规范阐释,分析其现实困境,在此基础上提出相应的建议。

关键词：人民陪审员履职保障制度规范阐释

新中国涉海法治70年的发展、特点与应然取向

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