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被害人危险接受情境下的刑法归责研究

被害人危险接受情境下的刑法归责研究

作者：洪晨露华东政法大学

学位级别：硕士

由于被害人危险接受类案件在危险现实化的过程中介入了被害人自身之因素,因此对于该类案件的归责问题,司法实践中不乏呈现“一刀切”的处理模式,或因弥补被害人之伤亡而将责任归属于行为人,或因被害人之因素将责任直接归咎于被害人。对... 详细信息

由于被害人危险接受类案件在危险现实化的过程中介入了被害人自身之因素,因此对于该类案件的归责问题,司法实践中不乏呈现“一刀切”的处理模式,或因弥补被害人之伤亡而将责任归属于行为人,或因被害人之因素将责任直接归咎于被害人。对于常引起舆论关注的被害人危险接受类案件,“一刀切”的处理模式终究缺少说服力,无益于司法公信力的建设。因此,对被害人危险接受进行系统梳理,构建具有说服力的归责模型势在必行。首先,对于被害人危险接受理论进行探讨的第一步是厘清被害人危险接受的概念内涵以及肯定危险接受分类之必要性。由于被害人危险接受问题最先在德国实务界及学术界开展研究,并将其区分为“自己危险化的参与”与“基于合意的他者危险化”两个概念,当日本刑法学界引入时,将这两个概念统称为“危险接受”,因此众学者对被害人危险接受的概念解释不一。通过对各位学者就危险接受概念理解的分析以及对“被害人”及“危险”的解构,本文提炼出危险接受的概念,即被害人危险接受是指被害人在认识到自己或他人的行为会对本人法益带来危险,仍自愿决定进入危险,最终导致法益侵害结果发生。同时,基于被害人危险接受不同类型有着不同处理原则,因此应当肯定被害人危险接受的类型区分必要性,并以行为支配为标准可将危险接受分为他行为支配型危险接受与己行为支配型危险接受。其次,在厘清被害人危险接受的内涵后,需要对现有的被害人危险接受案件中所运用的归责处理方式进行分析。由于被害人危险接受呈现出被害人自身参与、加功导致危害结果发生的特点,因此对于被害人危险接受中的归责问题,实务界及学界曾套用被害人同意理论、共犯理论、自我答责理论等解决被害人危险接受中的责任归属。然而,被害人危险接受之所以作为一个全新的研究问题引起热烈讨论,是因为该问题有其区别于被害人同意、共同犯罪、自我答责等已有理论的独特之处。将已有的理论原则机械化地套用至新问题并不能真正解决问题,被害人危险接受情境下的归责问题无法套用已有理论的归责原则,需要建立一套独有的归责模型。最后,在厘清被害人危险接受的内涵以及对曾有的处理模式进行否定后,需要对被害人危险接受进行系统分析并提炼特有的归责模型。尽管被害人危险接受中介入了被害人参与这一特殊要素,但行为的支配仍应当是解决被害人危险接受下归责问题的基础性要素。行为人的行为支配性地导致危害结果的发生,此时哪怕是被害人参与了危害结果现实化的过程,也无法产生阻却归责的效果。当追溯产生危害结果的支配行为,发现该支配行为归属于被害人时,则需要对被害人危险接受的归责阻却性要素,即被害人决定的有效性进行检验。只有在被害人对危险认识充分、意志处于自由状态且对其能够决定的法益作出自陷风险之决定,才能产生对行为人阻却责任归属的效果。

关键词：被害人危险接受被害人自陷风险责任归属

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救援者案的刑法归责

荆楚法学 2022年第5期 147-160页

作者：蔡颖武汉大学法学院

在救援者案(或称救助者案,营救者案)中,第一行为人基于故意或者过失创设了风险(危险状况),救援者为了控制风险或者救助面临风险的法益而自陷风险,最终导致自身法益遭受侵害。救援者明知存在危险而实施自我危险的行为,从被害人自我答责... 详细信息

在救援者案(或称救助者案,营救者案)中,第一行为人基于故意或者过失创设了风险(危险状况),救援者为了控制风险或者救助面临风险的法益而自陷风险,最终导致自身法益遭受侵害。救援者明知存在危险而实施自我危险的行为,从被害人自我答责原则的角度看应当自负其责而排除第一行为人的责任。这一结论支持者较少,且实质上不妥当。现有观点主要从任意性、类比紧急避险等各种角度论证救援者案的特殊性,试图将其设定为被害人自我答责原则的例外情况。然而,上述特殊性并不足以奠定确定刑法归责的基础。要妥当处理救援者案的刑法归责问题,应当首先反思被害人自我答责原则,从行为说的角度重新理解被害人自陷风险。只有在救援者(被害人)同意行为人实施危险行为的情况下,才能排除第一行为人的责任。

关键词：救援者案被害人自陷风险被害人自我答责原则自我决定

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校园贷的刑法规制

东南大学学报（哲学社会科学版） 2017年第S1期19卷 62-67页

作者：何俊华东政法大学法律学院上海200042

校园网络借贷平台等新型互联网金融创新产品,不应一味地放纵,也不能完全无视需求进行打压。应当对其风险进行厘清和识别,有针对性地进行防范和治理,必要时刑法应予以应对。校园网络借贷平台系金融信息中介具有中立性,但其可能遭受异化... 详细信息

校园网络借贷平台等新型互联网金融创新产品,不应一味地放纵,也不能完全无视需求进行打压。应当对其风险进行厘清和识别,有针对性地进行防范和治理,必要时刑法应予以应对。校园网络借贷平台系金融信息中介具有中立性,但其可能遭受异化风险。传播、出售债务人裸照,威胁其还债构成传播淫秽物品罪;以公开裸照要挟借款人清偿债务及利息应根据债务及利息性质定性,利率在24%及以下系合法维权行为,利率在24%以上36%以下原则上不构成犯罪,利率在36%以上,索要超过合法部分的债务及利息构成敲诈勒索罪;裸照系公民个人信息,出售裸照、隐私信息构成侵犯公民个人信息罪;传播、出售债务人裸照构成侮辱罪,虽有合同的表象,系被害人自陷风险,仍应构成侮辱罪。

关键词：校园贷刑法规制敲诈勒索罪被害人自陷风险侮辱罪

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刑法如何面对家庭秩序

政法论坛 2017年第3期35卷 32-47页

作者：姜涛南京师范大学法学院中国法治现代化研究院

家庭内部关系形态的多元化及家庭伦理的不同表现形式,决定了刑法在介入家庭秩序时呈现出多元化规范建构。虽然当代的家庭伦理图像已不同于以往时代,但法律义务与亲情义务之间始终互为纠缠,从而使刑法与家庭秩序之间呈现出一种错综复杂... 详细信息

家庭内部关系形态的多元化及家庭伦理的不同表现形式,决定了刑法在介入家庭秩序时呈现出多元化规范建构。虽然当代的家庭伦理图像已不同于以往时代,但法律义务与亲情义务之间始终互为纠缠,从而使刑法与家庭秩序之间呈现出一种错综复杂的关系,这使家事主义刑法成为客观必须,"区别对待"成为刑法介入家庭秩序的基本罪刑规范建构:刑法对侵犯财产权利的犯罪强调"刑不入为上"原则,对侵犯人身权利的犯罪强化多元化罪刑规范,重视被害人自陷风险在家事主义刑法中的理论价值,并强调刑法不得介入单纯违反道德的行为。

关键词：家庭秩序恢复正义家事主义刑法被害人自陷风险

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集资诈骗罪中被害人过错研究

集资诈骗罪中被害人过错研究

作者：李智慧上海师范大学

学位级别：硕士

被害人过错理论在“犯罪人-被害人-国家”三元刑法理论研究范式中,既是犯罪构成要件的限制理论,也是刑事责任减轻理论。在集资诈骗罪中,重新发现被害人及其过错程度,将不具有值得保护性和需保护性的被害人,排除于刑事规范的保护范围,具... 详细信息

被害人过错理论在“犯罪人-被害人-国家”三元刑法理论研究范式中,既是犯罪构成要件的限制理论,也是刑事责任减轻理论。在集资诈骗罪中,重新发现被害人及其过错程度,将不具有值得保护性和需保护性的被害人,排除于刑事规范的保护范围,具有极大的时代意义和现实价值。它提供了一种双向的刑事思考方式,将犯罪人的刑事可罚性与刑事需罚性、被害人的刑事可保护性与需保护性相联系,使得集资参与人在集资诈骗案件中的过错有了程度和类型的划分,保护的边界更为清晰直观,行为人造成财产损害的事实责任也有了分担。为当下金融诈骗案件办理中,严惩非法集资行为人与保护众多集资参与人有心无力的困境提供了理论支撑和解决方案。第一章为集资诈骗罪的概述。从典型案例入手,讨论集资诈骗罪中被害人过错成立的标准和类型,从理论、司法和形式政策上论证集资诈骗罪研究被害人过错的必要性。根据参与方式不同划分了不同的过错被害人类型,并细化为职业高利贷型、普通高利贷型、风险投机型、违反谨慎义务投资型和借贷理财型被害人。第二章主要论述被害人过错的体系定位和被害人过错影响集资行为人定罪量刑的理论依据。被害人过错不仅能在刑罚论体系中影响行为人刑事责任,而且在犯罪论体系中影响行为人犯罪定性的认定。笔者选择客观归责理论分析被害人非法参与对行为人不法与有责层面的影响。第三章论述被害人过错适用于集资诈骗罪的可行性分析。被害人过错参与不仅能阻却非法集资人犯罪的认定,也能限缩解释集资诈骗罪的构成要件,更能影响集资人行为的实质违法性和有责性。笔者建议有选择地将被害人过错纳入刑法总则规定中,并完善相应的司法解释,要求从被害人过错角度限缩集资诈骗行为人的处罚范围,明确对行为人的从宽量刑幅度,限制对投资人保护的范围。

关键词：集资诈骗被害人过错高利贷被害人自陷风险

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论被害人意志对诈骗罪的影响

论被害人意志对诈骗罪的影响

作者：海星烟台大学

学位级别：硕士

被害人学的发展历史相对较短,但自创立以来在世界范围内迅速传播、发展,对各国刑法和司法实务也产生了重要影响。犯罪人、被害人两者之间的关系,刑事司法中被害人所扮演的角色和所处地位等七个方面的内容均包含在被害人学当中。本文主... 详细信息

被害人学的发展历史相对较短,但自创立以来在世界范围内迅速传播、发展,对各国刑法和司法实务也产生了重要影响。犯罪人、被害人两者之间的关系,刑事司法中被害人所扮演的角色和所处地位等七个方面的内容均包含在被害人学当中。本文主要从其中的被害人心理状态等主观意志出发,通过论述被害人意志对违法性的影响,进而论证其与犯罪认定特别是与诈骗罪认定的关系和对诈骗罪的影响。在当前的理论研究当中,与被害人意志阻却违法相关的理论学说主要有被害人承诺或被害人同意、被害人自陷风险和被害人自我答责三种理论学说。被害人意志在诈骗罪中的具体体现主要为:被害人的“错误认识”、被害人“给付不法”或“目的不法”和被害人“目的落空”,前一种是诈骗罪的构成要件之一,后两者是当前理论学界中对于能否构成或者能否阻诈骗罪成立的理论争论。从这三个方面出发,通过对被害人陷入“错误认识”的程度进行阶层划分,对于被害人有“具体怀疑”或没有陷入“错误认识”的,引用被害人承诺或被害人同意理论,认定犯罪人之“欺诈行为”构成诈骗罪的未遂或因其具有正当性而阻却违法,不构成诈骗罪;对于存在被害人“目的不法”或“给付不法”的,有观点认为应该引用被害人自陷风险理论排除其违法性而阻却诈骗罪的成立,本文的观点是在这种情形下,应当对被害人和犯罪人之犯罪行为分别进行认定,不能因被害人之目的或给付不法而否定犯罪人之欺诈行为的违法性;对于被害人“目的落空”,有观点认为应该将被害人的该种“主观损失”也纳入到被害人的“客观损失”范围之内,犯罪人之行为仍然可以构成诈骗罪,本文的观点是不应将被害人的“主观损失”纳入到财产犯罪特别是诈骗罪当中,该种主观损失应当由被害人自我答责,阻却诈骗罪的构成。

关键词：被害人承诺被害人自陷风险被害人自我答责错误认识目的落空

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危险接受的刑法归责

危险接受的刑法归责

作者：林嘉琪深圳大学

学位级别：硕士

危险接受是我国刑法理论和司法实务所面临的一个难题,遗憾的是,现有的学说均无法给出满意的答案;自我决定权是我国宪法赋予的基本权利,在刑法中始终指引着部门法;被害人基于真实、有效的自我决定权自陷风险时,不存在法益的侵害,该行为... 详细信息

危险接受是我国刑法理论和司法实务所面临的一个难题,遗憾的是,现有的学说均无法给出满意的答案;自我决定权是我国宪法赋予的基本权利,在刑法中始终指引着部门法;被害人基于真实、有效的自我决定权自陷风险时,不存在法益的侵害,该行为在构成要件的效力范围之外,阻却构成要件符合性,被害人应当自我答责;当行为人基于角色具有特定义务,却违反制度管辖所赋予之义务时,义务的违反导致了风险的实现,则应当对行为人予以归责。

关键词：危险接受被害人自陷风险自我决定权义务

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被害人怀疑情境下诈骗罪的认定

被害人怀疑情境下诈骗罪的认定

作者：毛恺雯华东政法大学

学位级别：硕士

诈骗罪行为构造的通说规定了“被害人的认识错误”是重要的构成要件,现实中被害人的主观认识状态并不是绝对的,被害人常常在怀疑心态的支配下处分财产,这就对传统的诈骗罪认定思路提出了挑战。被害人怀疑从程度上可以分为三类,分别是内... 详细信息

诈骗罪行为构造的通说规定了“被害人的认识错误”是重要的构成要件,现实中被害人的主观认识状态并不是绝对的,被害人常常在怀疑心态的支配下处分财产,这就对传统的诈骗罪认定思路提出了挑战。被害人怀疑从程度上可以分为三类,分别是内心确信、模糊怀疑和具体怀疑。被害人在对行为人欺骗内容产生了内心确信时,当然属于陷入认识错误构成要件,轻微的怀疑程度不会产生影响;产生模糊怀疑时因缺少明确的与既有认识相矛盾的可验证的内容,被害人最终亦受认识错误支配,不产生影响;被害人对事实产生具体的明确的怀疑时,可能导致因果关系的瑕疵,对诈骗罪认定产生影响。被害人怀疑本质上属于被害人自陷风险的一种,体现了诈骗罪中被害人对自身财产法益的自由支配,其背后是被害人自我决定权的法理根基。诈骗罪作为典型的交互型犯罪,其行为构造特地强调了行为人的欺骗行为与被害人认识错误之间的关系,在诈骗罪认定过程中应当对其一一检视,从处分财产的结果倒推认识错误的存在,从而漠视被害人怀疑效果的传统见解并不严谨。被害人教义学在提出批评的同时,试图通过对构成要件限缩解释予以解决;被害人自我答责原则从客观归责的角度提出存在具体怀疑时由被害人自我答责。联系我国的历史传统和刑事政策需求,被害人怀疑的效果应当谨慎地贯彻。只有在特定的具体怀疑之下,在特定的投资领域、法外投机领域和违法领域中,被害人怀疑具备影响诈骗罪不法认定的效果。主要内容分为三大部分:第一部分是被害人怀疑的概述。该部分对被害人怀疑的概念和内涵做了梳理和明确。被害人怀疑是指对诈骗内容怀有不确定的内心感觉并对所谓事实产生质疑,但无法通过既有的信息得出令自己信服的结论,而在否认和信任之间徘徊犹豫的特殊认识状态。可以被分为“内心确信”、“模糊怀疑”、“具体怀疑”三种程度。被害人在持有具体怀疑的情况下仍然继续处分财产,本质上是自陷风险的行为。而自陷风险场景下众多理论都提出被害人的参与对行为人不法的认定具有重要作用,因而被害人怀疑对诈骗罪的构成要件和行为人违法性判断都具有重要影响。第二部分是诈骗罪构成要件的检视。本部分通过对诈骗罪的欺诈行为、认识错误和财产处分三大构成要件要素展开分析,明确被害人的认识错误在诈骗罪认定中具有承前启后的重要作用,被害人怀疑会影响认识错误构成要件符合性的判断。传统观点默许了从处分财物推定被害人存在认识错误的思路存在瑕疵。第三部分探究被害人怀疑情境下的诈骗罪的具体认定。本部分从被害人自我答责原则和被害人教义学切入,分析既有的自我答责原则和构成要件限缩解释的进路在适用上存在局限性,缺少适用的哲学基础并违背了刑事政策的需求。在具体影响效果的问题上,强调不应当增设生活领域中被害人的注意义务,而应当对投资领域的注意义务做进一步的规范化,被害人的具体怀疑在投机领域和违法领域具备阻却诈骗罪成立的效果。

关键词：诈骗罪被害人怀疑被害人自陷风险自我答责

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“校园贷”侵犯高校学生合法权益的刑法规制

重庆社会科学 2019年第1期 63-72页

作者：李永升李晓西南政法大学法学院重庆401120 西南政法大学民商法学院重庆401120

"校园贷"是一种互联网金融背景下针对高校大学生推出的消费借贷形式。它在放贷主体和对象、贷款获取方式和利率计算等方面都与传统借贷关系有别。近年来,"校园贷"因利用了大学生消费欲望强烈和囊中羞涩的心理落差,以及"低门槛""闪电贷"... 详细信息

"校园贷"是一种互联网金融背景下针对高校大学生推出的消费借贷形式。它在放贷主体和对象、贷款获取方式和利率计算等方面都与传统借贷关系有别。近年来,"校园贷"因利用了大学生消费欲望强烈和囊中羞涩的心理落差,以及"低门槛""闪电贷"的便利得以"野蛮生长",但因借贷途径多样化和平台异化、网络技术安全监管存在盲区和通过法律维权的渠道不畅等因素相互叠加,从而导致诸多"消费陷阱",并且使贷款人沦陷于各种风险之中。亟待使用刑法手段,通过追究传播淫秽物品罪、敲诈勒索罪、强迫卖淫罪等方式,对这些乱象加以遏制。同时根据"校园贷"案件的特点,准确认定违法性阻却事由。在"裸条贷"交易链中,虽有被害人承诺的表象,但这种"他控型自陷风险"不能成为被告人的免责事由,应当严厉追究涉罪行为人的刑事责任。

关键词： “校园贷” 刑法规制被害人承诺被害人自陷风险