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论行政犯立法中的行政前置

法学杂志 2021年第4期42卷 67-73页

作者：赖早兴董丽君对外经济贸易大学法学院北京100029 北京劳动保障职业学院北京100029

在行政立法大量增加的背景下,行政犯也与日俱增。在行政犯立法中作出行政前置规定是限制行政违法行为犯罪化的一种可取方式。它强调在追究违反行政法行为的刑事责任前有适当的行政处置,从而在一定程度上限制刑事手段的运用。我国《刑法... 详细信息

在行政立法大量增加的背景下,行政犯也与日俱增。在行政犯立法中作出行政前置规定是限制行政违法行为犯罪化的一种可取方式。它强调在追究违反行政法行为的刑事责任前有适当的行政处置,从而在一定程度上限制刑事手段的运用。我国《刑法》中在数个行政犯立法中有行政前置的立法例实践,可以适度提倡这一做法。作为行为犯的行政犯立法应当普遍推行行政前置规定,作为数额犯或情节犯的行政犯立法中也可以适当规定行政前置。

关键词：行政犯刑事立法行政前置行政处罚行政强制

反垄断民事诉讼:设置“行政前置”程序必要与否?

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河北法学 2011年第4期29卷 144-149页

作者：闫卫军上海外国语大学法学院上海200083

我国有部分学者认为我国在反垄断民事诉讼程序中应当设置"行政前置"程序。但考察国外相关立法的发展以及我国的司法实践发现,国内外的立法和司法实践的经验均不支持这一主张。而这一主张本身也不符合一般法理、司法效率和实现相关立法... 详细信息

我国有部分学者认为我国在反垄断民事诉讼程序中应当设置"行政前置"程序。但考察国外相关立法的发展以及我国的司法实践发现,国内外的立法和司法实践的经验均不支持这一主张。而这一主张本身也不符合一般法理、司法效率和实现相关立法目的的需要。同时,主张设置反垄断民事诉讼"行政前置"程序的理由事实上也不成立。

关键词：反垄断民事诉讼行政前置

论行政前置对拒不支付劳动报酬罪犯罪构成的影响

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中国劳动关系学院学报 2018年第4期32卷 61-69页

作者：罗军北京师范大学刑事法律科学研究院北京100875

《刑法修正案(八)》将情节严重的拒不支付劳动报酬的行为规定为犯罪,立法旨在于通过这种严厉的刑罚措施,对劳动者的合法权益进行更好的保护。肯定的是,欠薪入罪能够从某种程度上缓解用人单位不支付劳动报酬的问题,但是由于社会关系尤其... 详细信息

《刑法修正案(八)》将情节严重的拒不支付劳动报酬的行为规定为犯罪,立法旨在于通过这种严厉的刑罚措施,对劳动者的合法权益进行更好的保护。肯定的是,欠薪入罪能够从某种程度上缓解用人单位不支付劳动报酬的问题,但是由于社会关系尤其是劳动关系的复杂性以及拒不支付劳动报酬罪司法实践中遇到的各种问题,如行政机关工作的不确定性,行政机关和司法机关的工作衔接的不稳定性,该立法并未能更好地对劳动者权益进行保护。行政前置具有何种地位、有关部门如何界定、责令的方式和性质如何确定,都是拒不支付劳动报酬罪中值得研究的问题。"行政前置"的增设从某种程度上来说存在不合理处。(1)

关键词：拒不支付劳动报酬行政前置责令救济修正

加付赔偿金制度之完善——以《劳动合同法》第八十五条为中心

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加付赔偿金制度之完善——以《劳动合同法》第八十五条为中心

作者：万石安中南财经政法大学

学位级别：硕士

《劳动合同法》八十五条规定的加付赔偿制度乃惩罚性赔偿在我国劳动法领域应用之结果,是劳工工资支付保障的重要法律依据。当前司法实务的主流观点认为,劳动者获得加付赔偿金需要以劳动监察机关行政程序作为前提。出于缺少相应强制执行... 详细信息

《劳动合同法》八十五条规定的加付赔偿制度乃惩罚性赔偿在我国劳动法领域应用之结果,是劳工工资支付保障的重要法律依据。当前司法实务的主流观点认为,劳动者获得加付赔偿金需要以劳动监察机关行政程序作为前提。出于缺少相应强制执行权等原因,劳动监察机关在实践中很少会向用人单位出具责令行为的行政文书。通过案例检索分析可知,由于缺少行政前置程序,劳动者的加付赔偿金请求大多得不到法院的支持,加付赔偿金条款处于“睡眠状态”。加付赔偿金立法之目的在于保护劳动者的报酬取得权、打击用人单位拒不支付劳动报酬的违法行为,当前行政前置程序的存在阻碍了劳动者获得加付赔偿金,与立法目的相悖。赔偿金的倍数会影响劳动者维权的积极性,决定加付赔偿金的惩治效果。相比于《劳动合同法》另外两处的惩罚性赔偿条款,当前加付赔偿金规定的赔偿金倍数较低。工资是维系劳动力再生产的基础要素,冗长的救济程序会加重劳动者的生活负担,劳动纠纷便捷高效解决是倾斜保护原则的应有之义。在《劳动争议仲裁调解法》四十七条中规定不超过当地月最低工资标准十二个月金额的赔偿金纠纷属于一裁终局范围,但在该法中并未明确说明加付赔偿金是否可以适用一裁终局。针对加付赔偿金处于“睡眠状态”的问题,当前存在两种解决思路:一种是保留行政前置程序,督促劳动监察机关履行职责;另一种方法是直接取消行政前置程序,劳动者获得加付赔偿金的前提仅为用人单位逾期不支付工资报酬。在当前的制度体系之下,保留行政前置程序并不可取,促使劳动监察机关提起加付赔偿相关行政程序操作难度较大。行政前置程序缺少相应法理基础、使得救济程序冗长,增加了劳动者的维权成本。由此可见,采用取消行政前置程序的方案更为妥当。工资报酬属于劳动基准的范畴,用人单位未及时足额支付劳动者工资报酬既侵犯了劳动者的工资权,也违反了国家对其要求的劳动基准义务,理应予以严惩。加付赔偿条件标准与惩罚力度存在着失衡的情况,应当提高赔偿金的数额。为了提升纠纷解决的效率,需明确加付赔偿金属于《劳动争议仲裁调解法》四十七条第一款中的“赔偿金”,将其纳入一裁终局的范围。在资强劳弱的情况下,可以考虑在加付赔偿制度中适用举证责任倒置制度,降低劳动者的举证难度。

关键词：加付赔偿劳动监察行政前置报酬取得权

非法猎捕、收购、运输、出售陆生野生动物罪相关问题研究

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非法猎捕、收购、运输、出售陆生野生动物罪相关问题研究

作者：刘彦慷内蒙古大学

学位级别：硕士

对野生动物的食用风气在世界范围内都由来已久。然而,由于人类社会的发展和人类体质的变化,这种从原始渔猎社会沿袭而来的风气已经成为了一种可能招致病毒传播的陋习,严重威胁着人类社会的公共卫生安全。为遏制此滥食风气,保障公共卫生... 详细信息

对野生动物的食用风气在世界范围内都由来已久。然而,由于人类社会的发展和人类体质的变化,这种从原始渔猎社会沿袭而来的风气已经成为了一种可能招致病毒传播的陋习,严重威胁着人类社会的公共卫生安全。为遏制此滥食风气,保障公共卫生安全,《刑法修正案（十一）》通过增设刑法341条第3款之非法猎捕、收购、运输、出售陆生野生动物罪,将非法猎捕、收购、运输、出售陆生野生动物的行为纳入了刑法规制范围。本罪作为一项新罪,在司法实践中适用还较少,也尚无立法解释对其司法适用的诸相关问题作出厘清。著名法学家萨维尼曾说:“法律条文只是承载法律规范的媒介,适用法律不是机械的套用法律的字面。适用法律应当解释法律所承载的含义,适用其规范的内容。”为能使本罪在司法实践中被合理有效的适用,本文拟通过四个部分对本罪的相关问题予以实质解释,并提出合理见解。本文第一部分从传统“四要件论”的视角出发,研究本罪的犯罪构成。在客体方面,本文认为本罪所保护的法益为国家对陆生野生动物的禁食管理秩序。在客观方面,应基于刑法的谦抑性原则对本罪犯罪对象、犯罪行为的概念范围做出合理限缩。在考察行为之“情节严重”程度时,应着重考虑数量、次数、主观、再犯四个方面的情节要素。在主体方面,本罪非特殊主体犯罪,具有完全刑事责任能力的自然人以及法人均可成为本罪的主体。在主观方面,行为人之“食用目的”不应被视为主观超过要素,还要结合客观线索对“食用目的”作出综合判断。对行为人之主观故意的认定还应包括对其违法性认识错误的考察,具体要区分刑法认识错误和前置法认识错误两个方面。本文第二部分是关于本罪的犯罪形态、罪数形态以及共同犯罪三大问题的研究。在犯罪形态的既遂问题的认定上,非法猎捕行为应以实际控制陆生野生动物为既遂标准,非法运输行为应以发生合理位移作为既遂标准,非法收购、出售行为应以实际交付为既遂标准。在罪数问题认定上,本文认为选择性罪名可以并罚,行为人所实施的本罪之诸行为若具有手段与目的上的联系性,且时间关系紧密,应认为成立一罪,反之则成立数罪。在共同犯罪问题的认定上,要基于构成要件对共同犯罪的成立问题予以判断,并界定主从犯关系。第三部分为本罪与相关罪名的界分问题研究。本罪与刑法341条第1、2款罪相比,主要的区别在于犯罪客体和主观方面的不同,与非法经营罪的相比,非法经营罪的适用范围比本罪更大。第四部分为本罪行刑衔接问题研究。本文认为本罪应设置行政前置条款,对于初次实施相关违法行为的行为人均先以野生动物保护管理法规予以行政处罚,若行为人在受过行政处罚后又再次实施相关违法行为,再以本罪予以刑罚打击。如此既符合刑法的谦抑性原则,又有利于调和野生动物保护管理法规与刑法在本罪的适用上可能存在的矛盾。

关键词：陆生野生动物法益界定违法性认识禁食管理秩序谦抑性原则行政前置

占用性质不明土地行为的刑法定性——以王某成非法占用农用地案为例

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占用性质不明土地行为的刑法定性——以王某成非法占用农用地案为...

作者：洪曦西南政法大学

学位级别：硕士

随着人们的环境保护观念自后工业时代开始过渡到生态中心主义,农用地的管理、利用、保护备受重视,非法占用农用地罪的适用范围亦在逐渐扩大,司法实践中对非法占用农用地行为的打击出现了一定的重刑化倾向。实践中有些土地性质并不明晰,... 详细信息

随着人们的环境保护观念自后工业时代开始过渡到生态中心主义,农用地的管理、利用、保护备受重视,非法占用农用地罪的适用范围亦在逐渐扩大,司法实践中对非法占用农用地行为的打击出现了一定的重刑化倾向。实践中有些土地性质并不明晰,在这些土地上进行非农业活动,造成土地一定程度上的农用功能的减损,此种行为如何定性成为司法实践中的难题。何谓刑法意义上的农用地,非法占用农用地罪的行为方式有哪些,非法占用农用地罪中的“危害结果”标准如何确定,是刑法学亟待解决的问题。基于此,本文以王某成非法占用农用地案为例,结合王某成在其承包的性质不明的土地上堆放石料、石渣,造成土地功能的破坏,在一年之后通过积极修复恢复了原有的种植条件的具体案情,研究了检方、一审法院、二审法院认为其行为构成非法占用农用地罪的理由,以及辩方、再审法院认为其不构成犯罪的理由,提出本罪行政犯的本质、空白罪状的表述带来司法适用问题,探讨了非法占用农用地行为的行政违法和刑事违法的界限、土地性质的依据、行为方式的判定、危害结果标准等。全文分为以下四部分:第一部分:介绍王某成非法占用农用地案案情,分析本案的分歧意见,归纳总结出了非法占用农用地罪中的“农用地”的判定依据是现状地类还是规划地类、“非法占用”与“改变被占土地用途”是并列关系还是选择关系、判断是否“改变被占土地用途”的实质标准是“非农业建设”还是“破坏土地种植条件”、可恢复种植条件是否属于造成农用地毁坏等四个案件争议焦点。第二部分:相关法理问题的分析。本部分以争议焦点为核心,从非法占用农用地罪的行为对象、行为方式、行为结果三个方面展开。首先在行为对象上,明确性质不明的土地应当以规划地类为判断标准,对本案的行为对象进行定性;其次,通过对非法占用农用地罪行政前置条件的探究,分析“非法占用”与“改变被占土地用途”的关系,判断堆放石料、石渣行为是否属于非法占用农用地罪的行为方式;最后从罪量因素体系的角度进行分析,厘清非法占用行为达到社会危害性的判断标准,回应此前的争议焦点。第三部分:本案的分析与结论。本案中王某成的行为不构成非法占用农用地罪。但是其不构罪的理由关键在于涉案土地应按照规划地类认定土地性质,即该土地为未利用土地。但是假设涉案土地为农用地,那么行为人合法占有土地后擅自堆放石料、石渣、符合本罪非法占用并改变土地用途的客观行为方式,种植功能的恢复无法推翻已造成毁坏土地的事实,行为已经达到非法占用农用地罪所要求的危害结果。第四部分:本案的启示。结合本案与类似争议案例,占用性质不明土地、造成土地农用功能破坏的行为在司法实践中产生争议,主要是由于行刑衔接不畅、土地价值难以评定、对土地犯罪案件的重刑倾向严重,因此针对非法占用农用地罪,应当明确农用地价值保护的测量标准,建立与其他法律机制的协调配置。此外,司法实践中处理此类案件应当坚持刑法的谦抑性原则,不能任意越过行政违法的边界。

关键词：非法占用农用地罪土地性质行政前置危害结果

论拒不履行信息网络安全管理义务罪的虚置困境与解决之道

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论拒不履行信息网络安全管理义务罪的虚置困境与解决之道

作者：李珈华东政法大学

学位级别：硕士

拒不履行信息网络安全管理义务罪的设置初心,是为规制以“技术中立”、“技术无罪”为名,而行罔顾国家法纪、纵容犯罪泛滥之实的网络服务提供者。但在既往刑法条文及解释中,由于存在语焉不详和规定不足之处,围绕网络服务提供者的诸多问... 详细信息

拒不履行信息网络安全管理义务罪的设置初心,是为规制以“技术中立”、“技术无罪”为名,而行罔顾国家法纪、纵容犯罪泛滥之实的网络服务提供者。但在既往刑法条文及解释中,由于存在语焉不详和规定不足之处,围绕网络服务提供者的诸多问题在学界理论上便有较多争议。而在实践中,寥寥无几的判例,也反映出司法实务部门对该罪定位不明、理解不清的适用疑难。根据对现存案例的分析可以发现,该罪自身存在的疑难之处包括:信息网络安全管理义务缺乏明确性、行政前置性条件内容存在模糊性、与其他罪名区分度不足导致过度竞合现象等三个方面。首先,拒不履行信息网络安全管理义务罪需参见其他法律和行政法规中的规定的义务内容加以适用,也就是空白罪状的形式。但是,这些义务的具体内容具有抽象性和概括性,其涵盖内容过于空泛且缺乏系统性,导致不同法律法规使用的概念存在重叠,在具体义务的规定上甚至存在冲突,使网络服务提供者无所适从,而司法实务部门对此乱象,也同样有束手无策之困。对此,在研究认定信息网络安全管理义务的实质范围时,首先需追溯并确认“保证人学说”及“危险源监督说”作为理论根基的地位。在此基础上,宜分别采取服务类型分类标准、技术层级分类标准和服务公共属性标准。在用于判断网络服务提供者类型时,对此三个标准依阶层式的递进结构适用,根据网络服务提供者的自身特点逐步归类。经此标准得出具体应可为四个类型:网络接入服务提供者、网络平台服务提供者、网络存储服务提供者和网络内容服务提供者。所有的网络服务提供者都应履行一般性义务和各自类型对应的特殊义务。其次,该罪的行政前置性内容的程序性要求存在诸多不明确之处。同时,行政前置程序的消极性,也导致该罪适用空间被过度挤压。针对行政前置性规定应如何解释的问题,应将“责令采取改正措施”解释为行政命令。在拒不执行认定中,需要具体问题具体分析,从主观到客观进行综合考量。在行政前置的启动程序上,应将前置性程序理解为程序性要素,使这一要件具有独立性。最后,应当开通用户对监管部门实行监督、监管部门亦需向用户及时反馈的双向沟通机制。最后,该罪的虚置困境,还体现在备受想象竞合或法条竞合之困。对此,应当先对该罪的法益与主观罪过有所明确。本罪的法益应认定为“信息网络安全管理秩序”和“公民信息安全”的双重法益,因其放置于“扰乱公共秩序罪”下,故而其中又以前者为侧重。而在主观罪过的形式应如何理解的争论中,应将其统一为故意犯罪,且囊括了直接与间接的故意。具体到与帮信罪的界分中,应注重犯罪主体、保护法益、主观故意的性质、构罪要件等四个方面的不同。

关键词：拒不履行信息网络安全管理义务罪信息网络安全管理义务行政前置客观处罚条件想象竞合

生态环境修复性责任执行效果司法评价机制的构建

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人民司法 2023年第28期 80-85页

作者：唐力周虹西南政法大学广东省中山市人民检察院

通过对生态环境保护50个典型案例进行分析,发现当前生态环境修复性责任履行过程中仍然存在一些可能导致执行效果司法评价困难的问题和不足。主要表现在:验收程序宽松导致执行效果司法评价被削弱,社会监督不够导致执行效果司法评价不透明... 详细信息

通过对生态环境保护50个典型案例进行分析,发现当前生态环境修复性责任履行过程中仍然存在一些可能导致执行效果司法评价困难的问题和不足。主要表现在:验收程序宽松导致执行效果司法评价被削弱,社会监督不够导致执行效果司法评价不透明,调解协议代替验收程序导致执行效果司法评价难进行。究其原因,主要是生态环境修复性责任执行效果司法评价的内生动力不足、外部约束不够、协同机制不全。对此,有必要探索“行政前置+司法终局”的效果评价程序,探索“专家库+群众代表”的验收参考机制,强化验收程序的司法公开特征。同时,建立行政评价与司法评价之间的协同、社会监督与司法评价之间的协同以及司法评价内部协同等共同组成的生态环境修复性责任执行效果司法评价协同机制。

关键词：司法评价司法公开生态环境修复验收程序调解协议生态环境保护行政前置内生动力

反垄断检察民事公益诉讼制度的探索与完善路径——以新《反垄断法》实施为契机

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中国价格监管与反垄断 2022年第12期 37-42页

作者：胡旨钰武汉大学法学院

在数字经济时代背景下,垄断行为的频发不仅破坏市场竞争秩序,同时也会严重侵害众多消费者的利益和社会公共利益。新《反垄断法》的正式实施后,引入了反垄断检察民事公益诉讼制度,其能满足维护社会公共利益的迫切需求,且能弥补行政执法... 详细信息

在数字经济时代背景下,垄断行为的频发不仅破坏市场竞争秩序,同时也会严重侵害众多消费者的利益和社会公共利益。新《反垄断法》的正式实施后,引入了反垄断检察民事公益诉讼制度,其能满足维护社会公共利益的迫切需求,且能弥补行政执法和私人诉讼固有的局限性,与检察机关法律监督的职能完美契合,其他领域检察公益诉讼的有效经验也能为其提供强有力的保障与支持。但目前制度仍需要明确的规范和实践进行指引和探索,在制度程序设计上,建议设置行政前置程序、细化反垄断公益诉讼请求并保障检察机关的调查取证权;在制度办案模式上,可以考虑建立一体协作办案机制、应用契合的科技工作辅助办案和通过检察建议等形式督促企业自我合规,以期来推进反垄断领域检察民事公益诉讼制度的发展。

关键词：反垄断检察民事公益诉讼行政前置调查取证自我合规