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融资性贸易中名实不符合同效力认定规则之反思

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法学评论 2023年第3期41卷 138-150页

作者：石佳友中国人民大学民商事法律科学研究中心

融资性贸易纠纷非常复杂,对法官的审理裁判工作提出了挑战。法官准确适用法律的要求使得法官必须正确识别案涉法律关系的性质,并相应作出公平合理的妥当裁判。就此而言,合同自由、意思自治仍然是合同法的基石和合同效力的正当性依据,法... 详细信息

融资性贸易纠纷非常复杂,对法官的审理裁判工作提出了挑战。法官准确适用法律的要求使得法官必须正确识别案涉法律关系的性质,并相应作出公平合理的妥当裁判。就此而言,合同自由、意思自治仍然是合同法的基石和合同效力的正当性依据,法律应当保护交易安全、当事人基于合同所享有的合理信赖。法官在审理名实不符的融资性贸易纠纷时,首先仍应立足当事人所签订的合同,从合同解释的基本规则出发,对合同的法律性质进行准确的识别;对于当事人的书面合同系虚假表示的定性应持慎重和谦抑的立场,除非有确定的证据,否则不宜随意排除或否定当事人的合同效力。要避免“法官替当事人订立合同”的局面,防止法官通过合同解释为当事人之间“再造”出完全不存在的合同关系。另外,在对法律关系定性的时候,应尽可能尊重合同相对性和当事人合理信赖等原则,为“穿透式审查”设定必要的界限,避免突袭性裁判。

关键词：融资性贸易名实不符合同隐藏行为合同解释穿透式审查

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融资性贸易在审计实务中的识别和应对

财务与会计 2023年第5期 74-75页

作者：徐峥喻兆苏亚金诚会计师事务所<特殊普通合伙>盐城分所北京联合大学

近年来,多家上市公司曝出因融资性贸易导致的应收款项不能回收、虚增营业收入和资金流等情形。国务院相关部门也公开表示,应坚持禁止以贸易业务为名,实为出借资金、无商业实质的融资性贸易业务。对于会计师事务所而言,在审计业务尤其是... 详细信息

近年来,多家上市公司曝出因融资性贸易导致的应收款项不能回收、虚增营业收入和资金流等情形。国务院相关部门也公开表示,应坚持禁止以贸易业务为名,实为出借资金、无商业实质的融资性贸易业务。对于会计师事务所而言,在审计业务尤其是经济责任审计中,企业的贸易行为是否属于明令禁止的融资性贸易,其会计处理是否合理准确,是审计中应关注的重点情形。本文将从融资性贸易的定义和主要表现及存在风险出发,对事务所如何识别融资性贸易、如何防范审计风险提出相应的审计措施。

关键词：经济责任审计融资性贸易贸易业务审计业务审计实务贸易行为商业实质会计处理

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融资性贸易的法律风险及其防范研究

融资性贸易的法律风险及其防范研究

作者：林诗帆广西师范大学

学位级别：硕士

新时代下世界经济与中国经济相较于新冠肺炎疫情暴发前均呈现出明显的下滑,融资性贸易作为创新的融资模式,能够适应新时代下企业的资金需求与社会经济发展。实践中,企业在融资性贸易业务中出现大量法律纠纷案件,使得资产遭受巨大损失,... 详细信息

新时代下世界经济与中国经济相较于新冠肺炎疫情暴发前均呈现出明显的下滑,融资性贸易作为创新的融资模式,能够适应新时代下企业的资金需求与社会经济发展。实践中,企业在融资性贸易业务中出现大量法律纠纷案件,使得资产遭受巨大损失,以致国有资产监督管理委员会(以下简称“国资委”)下文要求在其监管范围内限制国有企业相关业务的开展。由于我国现行法律法规并未明令禁止企业参与融资性贸易,如何对融资性贸易进行判断是司法实践上的难题。理论上,融资性贸易并非新兴事物,但是国内外关于融资性贸易的理论研究相对匮乏,法律上还尚未形成明确的法律规定或司法解释,对它的界定与裁判思路仍然存有争议,研究与探索融资性贸易的法律风险及其防范,能够全面科学地认识融资性贸易,避免陷入对融资性贸易“一刀切”的认识误区。在研究内容上,目前针对融资性贸易的研究并不多见,现有研究大多从金融或审计的角度分析这类贸易中的风险。本文以法律风险为主题进行综合分析,梳理了常见的情形并配套提出相应的防范措施,研究具有一定的创新性。通过结合金融、贸易与法律各领域的研究,加上具体的数据、案例进行系统归纳、分类比较,分析得出客观的法律风险与实用的防范措施。首先,本文参考国内外文献总结出融资性贸易的定义,一般指在大宗商品贸易领域中嵌入融资业务,在贸易链中让渡资金使用权,包含买卖型融资性贸易与增信型融资性贸易两种贸易形式。虽然现行融资性贸易的定义并非法律的规范性界定,但是本文认为应根据融资性贸易的业务模式对其交易目的进行判定,通过识别贸易背景的真实性得出融资性贸易的界定。究其本质,融资性贸易是以贸易的存在为基础,以融资活动为手段,突破了传统的授信业务。其次,通过对中国裁判文书网上关于“融资性贸易”进行案例搜集与整理,总结样本数据得出融资性贸易纠纷的特征与趋势。融资性贸易的开展与经济水平相关,纠纷虽已过高峰期但仍将长期存在,因此经济较发达的区域对该类案件的审理经验丰富。纠纷案件的争议焦点主要集中在对融资性贸易法律关系及其合同效力的认定,通过综合案件特点与审查要点的分析,查明案件事实,做好“穿透式审判”。同时,本文通过研究法律法规的历史沿革,总结出民事审判思路的发展变化。再次,由于金融创新的法律建设滞后,法律风险多发生在企业的交易中,通过识别与分析企业存在的法律风险,能够更好地应对与防范。本文的核心是梳理融资性贸易过程中法律风险常见情形,对合同法律风险、税务法律风险与诉讼法律风险三个方面进行详细地论述,并提出针对性的防范与控制措施。第一,基于融资性贸易案件的争议焦点和审查要点,结合最高人民法院(以下简称“最高院”)和各省高级人民法院的经典案例,着重从合同法律性质及其合同效力的认定不同对债权实现所造成的法律风险进行研究。融资性贸易作为商事活动的一种经济现象存在,缘由我国尚无针对性法律规制,不能仅仅因为交易主体的融资目的就否认其经过意思自治而形成的贸易安排。融资性贸易既有买卖合同的形式,又体现交易主体资金融通的目的,究竟是买卖关系还是借贷关系,法院应该从交易整体来综合分析真实的交易目的,还应考虑如何分配举证责任和如何运用“高度盖然性”的证明标准。在法院认定融资性贸易的法律关系后,相应的合同是否有效,也将影响当事人的权益能否得到保障。为了尽量减少合同风险可能给企业带来的损失,本文建议从合同的订立、管理及履行的实际经营出发,完善相应的管理措施,做到规范合同的订立、强化合同的管理、严守合同的履行。第二,企业开展融资性贸易业务时,不仅要符合“四流合一”的形式要求,还应保证实质上符合国家规定,避免虚增营业收入和预防虚开增值税专用发票给企业带来的税务隐患。第三,企业通过诉讼维权已经成为趋势,诉讼阶段是企业自救至关重要的阶段,平时要注意收集和保全证据,妥善利用财产保全措施。综上所述,企业在融资性贸易中可能面临合同法律风险、税务法律风险及诉讼法律风险,企业应提高法律风险意识,在开展融资性贸易时落实管理措施,将法律风险的防范从基础做起,在企业的经营过程中排除发生法律风险的可能,保障企业的发展与安全。

关键词：融资性贸易法律风险防范措施

融资性贸易的风险和审计应对研究——以上市公司专网通信业务为例

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融资性贸易的风险和审计应对研究——以上市公司专网通信业务为例

作者：贾儒中央财经大学

学位级别：硕士

2021年与专网通信业务相关的上市公司有13家接连发布风险提示公告,2022年又有一家发布风险提示,该现象引发市场和监管机构极大关注,根据分析此为专网通信业务相关的融资性贸易,在阅读和整理大量公司公告等资料后形成本文。本文分六部分... 详细信息

2021年与专网通信业务相关的上市公司有13家接连发布风险提示公告,2022年又有一家发布风险提示,该现象引发市场和监管机构极大关注,根据分析此为专网通信业务相关的融资性贸易,在阅读和整理大量公司公告等资料后形成本文。本文分六部分。第一部分介绍本文的研究背景和意义、主要的研究内容和方法以及创新点。本文的研究内容为融资性贸易的风险和审计应对措施。创新点体现在研究领域为上市公司的融资性贸易,而不局限于以前研究颇多的国企;研究角度为根据实际案例提出针对性的审计意见;用最新的案例间接验证融资性贸易研究领域结论的适用性。第二部分为文献综述和理论基础。阅读和整理与融资性贸易、应收预付账款、收入审计、融资性贸易审计方法相关的文献;明确了风险、融资性贸易、专网通信概念;明确行文所需用的信息不对称理论、舞弊三角理论、风险导向审计理论。第三部分具体分析融资性贸易的风险特征和风险表现。融资性贸易风险具有客观存在、涉及内容复杂、强隐蔽性难被发现和造成损失巨大的特征。具体表现在经营和财务两方面,对公司经营来说,有公司资金链断裂风险和难以提高真实经营能力的风险。财务方面,存在财务报表重大错报的风险,同时注册会计师面临极高审计风险。第四部分对专网通信业务案例进行了详细的介绍和分析。介绍了专网通信涉及的14家上市公司、7家主要上下游企业的具体情况以及关键人员隋田力的情况。在介绍的基础上,分析专网通信业务是否为融资性贸易。因为业务整体收入水平和行业发展趋势不匹配;上下游企业高度重叠且多是隋田力的关联企业;合同安排的结算模式不合理;实地调查的上下游企业实际情况与合同安排极不相符,因此推断该案例是专网通信业务融资性贸易。另外专网通信业务融资性贸易风险符合一般融资性贸易风险特征,明确的风险金额已达到240亿。第五部分根据案例分析的结论、结合所学知识和实践经验为注册会计师应对专网通信业务融资性贸易风险提出建议。首先,在了解被审计单位时要有侧重;在应对财务报表层次重大错报风险时,要雇佣熟悉业务的专家以减少不熟悉公司业务带来的风险、强调保持职业怀疑、在进一步程序中融入不可预见因素;在应对融资性贸易导致的认定层次重大错报风险时,应对收入、往来款项和存货相关认定要有针对性的程序和技巧;另外,商业智能软件适用于识别和应对融资性贸易风险。第六部分对全文进行总结,并给公司应对融资性贸易风险以建议。公司要制定合适的内控制度,严格审批客户赊销和供应商名录,避免管理人员一言堂的可能性,发挥内部审计的监督作用,在企业层面降低融资性贸易风险。

关键词：融资性贸易风险专网通信业务审计

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融资性贸易案件的司法裁判研究

融资性贸易案件的司法裁判研究

作者：张凯强山东师范大学

学位级别：硕士

融资性贸易,在司法实践中又被称为“循环贸易”,系企业之间以贸易买卖为名,实际从事资金拆借行为的虚假交易模式。由于融资性贸易案件涉及的各方交易主体众多、案件法律关系错综复杂,加之我国法律和司法政策一直在修改和变化,导致了此... 详细信息

融资性贸易,在司法实践中又被称为“循环贸易”,系企业之间以贸易买卖为名,实际从事资金拆借行为的虚假交易模式。由于融资性贸易案件涉及的各方交易主体众多、案件法律关系错综复杂,加之我国法律和司法政策一直在修改和变化,导致了此类案件在司法裁判中存在许多分歧。在司法实践中,此类案件的争议主要集中在是否为融资性贸易、法律关系、合同效力的认定以及责任如何分配四大方面。本文在研究法院裁判文书基础上,对上述问题予以分析,并提出若干观点。本论文第一部分主要讨论了融资性贸易的内涵、类型及主体关系。首先,融资性贸易的内涵在不同语境下是不一致的,本文语境下融资性贸易的内涵为“企业间以买卖为名,实际从事资金借贷的虚假交易行为”。其次,文章分析了融资性贸易在学术界的分类并界定了本文融资性贸易的范围,在此基础上进一步分析其与连环买卖与托盘贸易的区别,以达到准确识别融资性贸易的效果。最后,融资性贸易具有较为复杂的基础交易结构,包括:出资方和用资方之间形成借贷法律关系、通道方与出资方和用资方构成借贷法律关系、通道方与出资方构成担保法律关系、通道方与出资方或用资方成立委托法律关系以及通道方之间可能形成的买卖、借贷、委托法律关系。第二部分梳理了融资性贸易案件的33个裁判文书,分析融资性贸易案件的典型特征,从事实认定的层面分析融资性贸易案件。对于融资性贸易的认定标准笔者认为主要有以下六个方面:当事人提供的证据材料、涉案交易模式构成循环交易、用资方存在对货物高买低卖的行为、合同内容雷同或高度近似、不存在真实货物或未流转以及交易主体之间存在明显不合理的风险分配情况。若案件事实符合上述某些特征,则可以据此反推当事人之间在交易时的真实意思表示,同时法院应当按照《九民纪要》的精神运用穿透式审判思维对案件的交易结构进行系统分析,从而准确判断案件是否属于融资性贸易。第三部分主要讨论了融资性贸易案件中的合同效力问题,包括表面的买卖合同效力及真实的借贷合同效力两个方面。对于买卖合同效力的认定,法院主要依据通谋虚伪表示制度的规定认定表面的买卖合同无效,但也存在买卖合同被认定为有效的特殊情况。在认定买卖合同效力时,要查明各方交易主体之间的真实意思表示,并根据《民法典》第146条之规定进行系统分析。对借贷合同效力的认定,主要依据《民间借贷司法解释》的规定进行效力判断。第四部分主要讨论融资性贸易案件纠纷发生后,法院判决案件时通道方的责任分配问题。首先,法院在认定案件中通道方的责任时,只关注通道方承担责任的范围,而对责任的性质并不关注,因此需要讨论通道方承担赔偿责任的性质为缔约过失责任或侵权责任;其次,讨论通道方作为共同借款人、合同的保证人以及履行辅助人时承担赔偿责任的形式和具体范围;最后,深入分析通道方作为履行辅助人时需承担赔偿责任的具体范围。主要有两方面的考量,一是通道方在融资性贸易中的地位,二是在案件中的获利情况。但是在实践中对于责任的具体分配存在法官自由裁量权过大的问题,因此在文章最后提出了两种不同的方案,一是以通道方在融资性贸易案件中的地位为主,以获利情况为辅,按一定比例承担补充赔偿责任;二是以通道方在案件中的获利数额为基础,承担数倍于其获利金额的赔偿责任。

关键词：融资性贸易主体关系认定标准合同效力责任分配

央企上市公司高资金占用与低资产负债率之谜——基于融资性贸易视角的解读

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国际金融研究 2021年第3期 78-86页

作者：周末张宇杰谢海滨雷家骕对外经济贸易大学国际商学院清华大学经济管理学院对外经济贸易大学金融学院清华大学中国企业成长与经济安全研究中心

传统资金占用理论认为,资金占用会导致企业对外借贷,提高企业资产负债率。然而,2008—2016年数据显示,央企上市公司存在"高资金占用-低资产负债率"现象,与传统资金占用理论不符。本文研究了融资性贸易与2008年以后央企上市公司"高资金占... 详细信息

传统资金占用理论认为,资金占用会导致企业对外借贷,提高企业资产负债率。然而,2008—2016年数据显示,央企上市公司存在"高资金占用-低资产负债率"现象,与传统资金占用理论不符。本文研究了融资性贸易与2008年以后央企上市公司"高资金占用-低资产负债率"之谜的内在逻辑关系,结果显示:第一,开展融资性贸易会显著增加企业资金占用,但不会通过资金占用微观传导渠道造成资产负债率显著增加。第二,开展融资性贸易的企业会产生"双向自锁效应"。一方面,融资性贸易增加了资金占用;另一方面,融资性贸易负向调节,甚至阻断资金占用对企业对外借贷的正向影响。这与开展融资性贸易的企业资金占用的自发性和计划性有关,是导致央企上市公司"高资金占用-低资产负债率"的主要原因。本文的结论丰富了与企业资产负债率紧密相关的资金占用理论,验证了融资性贸易对资金占用理论微观机制的"双向自锁效应",为采用资产负债率作为主要变量的会计、金融等领域的研究提供了重要参考。同时,本文对融资性贸易与企业财务特征的解析,可以为政府识别融资性贸易企业,防范企业经营风险提供参考。

关键词：融资性贸易资金占用资产负债率央企上市公司

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融资性贸易的实证研究及裁判建议

人民司法 2020年第31期 81-87页

作者：吕冰心中国政法大学刑事司法学院

一、融资性贸易的由来与困境融资性贸易并非严格的法律概念,通常在一些监管文件中有所提及。根据国资委2013年发布的《关于进一步加强中央企业大宗商品经营业务风险防范有关事项的紧急通知》、2017年发布的《关于进一步排查中央企业融... 详细信息

一、融资性贸易的由来与困境融资性贸易并非严格的法律概念,通常在一些监管文件中有所提及。根据国资委2013年发布的《关于进一步加强中央企业大宗商品经营业务风险防范有关事项的紧急通知》、2017年发布的《关于进一步排查中央企业融资性贸易业务风险的通知》,融资性贸易是指企业以提供资金支持、赚取融资利差为目的。

关键词：融资性贸易大宗商品业务风险利差实证研究国资委紧急通知

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融资性贸易合同的性质及效力认定

江苏理工学院学报 2024年第1期30卷 83-89页

作者：杨晓航骆小春南京工业大学法政学院江苏南京211816

融资性贸易合同是名为买卖、实为借贷的合同,其性质及效力认定在司法实践中存在较大争议,现有法律规定不够明确,法院的裁判意见难以统一。正确识别融资性贸易合同的性质,准确适用法律认定合同效力,对于指引商事实践和维护司法权威具有... 详细信息

融资性贸易合同是名为买卖、实为借贷的合同,其性质及效力认定在司法实践中存在较大争议,现有法律规定不够明确,法院的裁判意见难以统一。正确识别融资性贸易合同的性质,准确适用法律认定合同效力,对于指引商事实践和维护司法权威具有重要作用。人民法院在探寻当事人真实意思表示过程中,应遵循商事外观主义,尊重商事自治,有条件地运用穿透式审判思维进行审查,并进行充分论证说理,进而对融资性贸易合同的性质和效力作出公正合理的认定。此举能够最大限度地保护市场自由、维护市场秩序,为相应的商事实践提供规则指引,维护司法权威。

关键词：融资性贸易名实不符合同性质合同效力穿透式审查

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国有企业开展融资性贸易的风险和内部控制研究 ——以A公司为例

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国有企业开展融资性贸易的风险和内部控制研究 ——以A公司为例

作者：李然首都经济贸易大学

学位级别：硕士

国有企业在开展融资性贸易的过程中,连续发生资金损失、货物丢失、信用违约等事件,究其原因,主要是由于国有企业在内部管控存在严重漏洞、管理体制机制过于僵化,使得该类贸易业务存在的风险得不到有效控制,时常出现严重的风险敞口,以至... 详细信息

国有企业在开展融资性贸易的过程中,连续发生资金损失、货物丢失、信用违约等事件,究其原因,主要是由于国有企业在内部管控存在严重漏洞、管理体制机制过于僵化,使得该类贸易业务存在的风险得不到有效控制,时常出现严重的风险敞口,以至于风险事件不断爆发,而风险的主要来源并不是融资性贸易本身,而是与当前国有企业的自身经营有关,包括对货权、货款的管理,以及对客户信用管控能力等方面有待进一步提高。本文从融资性贸易的概念和常见类型出发,围绕国有企业在开展融资性贸易过程中面临的风险,解析风险产生的原因,再结合国有企业开展融资性贸易的现状以及国务院国有资产监督管理委员会对中央企业开展融资性贸易的风险管控要求,分析了一个造成国有资产严重流失的真实案例,得出通过加强国有企业内部控制来抵御风险的方法并提出相应建议。融资性贸易一方面有着丰厚的回报,另一方面又潜藏着巨大的风险。如果国有企业没有完善的风险防范和内部控制,建议审慎开展该类业务,规避融资性贸易所带来的风险;如果开展则必须针对该类业务制定严谨的执行方案、完善的风险防范对策预案以及行之有效的内部控制体系。

关键词：融资性贸易国有企业内部控制