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论职务侵占罪中的“利用职务上的便利”

论职务侵占罪中的“利用职务上的便利”

作者：高峰吉林大学

学位级别：硕士

“利用职务上的便利”是职务侵占罪中核心的构成要件,它是区别此罪和彼罪的关键。但是在司法实践中,该要件时常被进行形式化解读,造成认定标准不统一,导致本罪的适用被不当限缩或任意扩张,引发了司法认定的混乱。理论界对该要件的形式... 详细信息

“利用职务上的便利”是职务侵占罪中核心的构成要件,它是区别此罪和彼罪的关键。但是在司法实践中,该要件时常被进行形式化解读,造成认定标准不统一,导致本罪的适用被不当限缩或任意扩张,引发了司法认定的混乱。理论界对该要件的形式化解读主要分为四种学说:主管、管理、经手说,职权便利说,工作便利说,职责便利说。然而这四种学说都具有各自的局限性。鉴于此,明确该要件的实质内涵以及相关外延,对该要件进行实质性解读,无疑具有重大意义。要正确认定职务侵占罪中的“利用职务上的便利”,必须对该要件进行实质性解读,需要通过以下路径予以解决。第一,基于“双重法益论”立场进行实质性解读。“单一法益论”认为本罪只侵犯了单位财产权,而“双重法益论”认为本罪不仅侵犯了单位财产权,还侵犯了公共权力。“单一法益论”没有理解立法者的目的与初衷,其理由均不能驳斥“双重法益论”。不管是从历史渊源来看,还是从近几年的立法情况来看,都能从中解读出职务侵占罪是参照贪污罪设立的,公共权力是本罪的保护法益。并且公司、企业、单位为了能够更好地顺应市场,必然会把一定的权力赋予给职工,职工在履行职责的过程中就体现了单位的意志,所以在这种情况下,职工如果利用职务上的便利侵犯单位财产,就会侵犯到公共权力或职务行为的廉洁性。因此要正确认定“利用职务上的便利”,必须立足于“双重法益论”。第二,基于合目的性解释立场对“职务”范围进行标准的评判。由于本罪侵犯了公共权力,而“职务”可以把这一法益体现出来,所以应该把侵犯公共权力当作其范围的解读立场。在界定“职务”范围时,避免形式化解读,不管是否从事管理性业务,也不管是否从事持续性业务,要正确认定“职务”范围。只需判断其是否侵犯了公共权力或者职务行为廉洁性这一法益。第三,根据“双重法益论”的立场,确定“利用职务上的便利”的实质内涵是利用了控制、支配单位财产的地位。而这种地位是因为承担了单位交付给行为人的事务而产生的,正是因为有了这种地位,职工实施工作任务时才会体现单位的意志,就有了对组织廉洁的责任。第四,将上述抽象的学术解读转化为具体的认定方法。上述的理论解读太过抽象,不太适用于纷繁复杂的具体司法实践,所以要根据该要件的真实内涵设计出具有可操作性的具体认定规则,使该要件的实质内涵在实务中体现出来。具体内容包括:实际占有单位的财产是认定的前提;独立控制、支配单位的财产是认定的关键;非法侵占单位财产与利用职务具有因果关系是认定思路。希望本文可以对司法实践起到有益的参考作用,能够进一步完善对职务侵占罪中的“利用职务上的便利”要件的司法认定,以实现刑法的公平正义。

关键词：双重法益论职务实质性解读公共权力

基层公务员职务与职级并行制度落实研究——以W区为例

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基层公务员职务与职级并行制度落实研究——以W区为例

作者：刘倩长安大学

学位级别：硕士

2006年,中共中央、国务院于4月9日出台了《〈中华人民共和国公务员法〉实施方案》,其中附件四首次提出了非领导职务的概念。2015年1月15日,中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《关于县以下机关建立公务员职务与职级并行制度的意见》,... 详细信息

2006年,中共中央、国务院于4月9日出台了《〈中华人民共和国公务员法〉实施方案》,其中附件四首次提出了非领导职务的概念。2015年1月15日,中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《关于县以下机关建立公务员职务与职级并行制度的意见》,创造性的提出了职级这个概念,该《意见》将公务员的薪资待遇从只和职务有关,变成了职务与职级双轨运行,一定程度上解决了基层公务员晋升空间局限性、待遇提高缓慢且困难、基层留不住人等问题。但是,由于晋升要求年限高,且职务、职级以及级别的联系过于紧密,使得职级的功能没有达到政策出台的预期效果。随后,2019年3月,中办印发了《公务员职务与职级并行规定》,职级比例设置更科学,基层公务员进步空间得到进一步拓展,晋升渠道进一步畅通,在解决基层公务员待遇问题的同时,也形成了一定的良性的竞争关系,调动了基层公务员工作的积极性,基层干事创业氛围更加浓厚,基层公务员晋升途径较为单一、待遇提高缓慢、基层留不住人等问题得到了很大程度的解决。该规定自出台以来,虽然取得了一些成果,但同时在实施过程中也暴露出来了一些问题。笔者就目前该规定的实施过程中在基层暴露出来问题和面临困境,例如优先为领导职务的同志晋升职级、优先解决资历较老的同志职级、激励效果较预期还有一定差距等问题,深入剖析问题产生的原因,主要有执行过程中存在官本位思想,论资排辈的导向违背制度初衷选人用人机制落实不到位,职级晋升考察机制不够科学,制度落实监督不够有力、财政保障支持不够等,针对性的提出了对策建议,以使政策更好的落地落实。

关键词：基层公务员职务职级激励职务与职级并行

公务员职务级别与职级关系的演进与逻辑——基于历史制度主义的视角

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公务员职务级别与职级关系的演进与逻辑——基于历史制度主义的视...

作者：林珊博南昌大学

学位级别：硕士

公务员职务级别与职级关系,即是指公务员工资是以职务、级别还是以职级为依据,该关系是我国干部人事管理制度和工资制度综合影响下的改革产物,其演变与薪酬制度改革存在着密切的互动互塑的逻辑联系,也确定着公务员的基本激励导向。如何... 详细信息

公务员职务级别与职级关系,即是指公务员工资是以职务、级别还是以职级为依据,该关系是我国干部人事管理制度和工资制度综合影响下的改革产物,其演变与薪酬制度改革存在着密切的互动互塑的逻辑联系,也确定着公务员的基本激励导向。如何把握职务级别与职级关系的内在演进逻辑及其未来发展方向是我国公务员人事管理改革亟待探索的重要议题。因此,本文从历史制度主义的范式出发,以我国公务员职务级别与职级关系为研究变量,对与职务、级别和职级制度相关的党政文件和法律规定进行文本解读,依托历史制度主义的结构观和历史观,追溯我国公务员职务级别与职级关系的演进轨迹及解构其逻辑,研究呈现:(1)自建国以来,我国公务员职务级别与职级关系始终围绕理顺公务员薪酬结构设计和完善干部人事管理制度不断进行自上而下的渐进性调整和强制性变革,而历次公务员工资制度改革也主要围绕如何更好地实现职务、级别与职级制度的保障与激励功能而不断更新,其演进历程可以被划分为以级别以中心、以职务为中心、职务与级别对应、职务、级别、职级并存的四个阶段;(2)该关系在演进历程中存在三重路径依赖,而干部人事管理和工资制度在不同阶段的改革要求作为关键节点,催化了关系的变革;(3)利用“历史情境——行动者——观念”框架,解构出经济机制的发展、制度结构的推进、国外人事管理制度的示范性效应、党和中央政府、公务员、社会公众、“德”“才”观念的调整以及“基层导向”理念这八个要素,形成了关系变革的动力机制。为了更好地推进公务员工资制度和人事管理制度的新一轮发展,我国公务员职务级别与职级关系在未来发展中需:(1)注重理顺“德”“才”关系;(2)充分激发保障与激励功能;(3)不断与时俱进适应宏大环境,才能更好地发挥出职务级别与职级关系应有的效益。

关键词：职务级别职务与职级并行制度工资制度历史制度主义

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论“职务侵占罪”中利用职务上的便利

论“职务侵占罪”中利用职务上的便利

作者：时晨茜河南大学

学位级别：硕士

随着我国刑法的日益完善,刑法学界对职务犯罪研究虽取得了一些成绩,特别针对以前存在争议的地方进行了补充。但是,社会的发展带动经济的增长的同时,也给此类案件的便来了诸多的不确定性。其原因是对刑法规定的“利用职务上的便利”构成... 详细信息

随着我国刑法的日益完善,刑法学界对职务犯罪研究虽取得了一些成绩,特别针对以前存在争议的地方进行了补充。但是,社会的发展带动经济的增长的同时,也给此类案件的便来了诸多的不确定性。其原因是对刑法规定的“利用职务上的便利”构成要件存在理解偏差,致使同案或是类似案件在审理过程中可能会出现不同的认定结果,同案不同判这一现象会直接形象我国司法公信力,也影响刑法的执行,甚至会影响我国市场经济走势,其带来的后果是不可小觑的。目前,我国刑法理论界对此要件的认识并不一致,实践中所引用的理论和学说也是多种多样的,使得对这一要件的认定缺乏一个统一的标准。从实务角度来看,我国司法实务界对犯罪构成要件的重视程度不够,相关的研究也较少,难以对犯罪行为构成要件作出正确、准确的判断。有鉴于此,本文将围绕职务侵占罪这一犯罪的核心要件—“利用职务上的便利”这一法律概念进行深入的剖析,此外,结合我国司法中的疑难案例类型,系统地,有目的的讨论此要件,以便能够对其作出公正的判断。全文分为四个部分。第一部分是关于“利用职务上的便利”的基本理论。这一部分主要介绍了理论界对此要件的不同主张和司法实务界对此要件的争议。第二部分主要论述了职务侵占罪中“利用职务上的便利”的司法认定混乱的现状,并从对“职务”角度、司法工作人员的主观认识角度、职务侵占罪法益的角度等多维度地详细分析司法认定混乱的原因。第三部分是对“职务”一词进行深入剖析,从不同学术角度以及所具备的优、劣进行综合评定,从而对职务侵占罪中“利用职务上的便利”这一概念作出合理的认定标准,以此作为判定职务侵占罪的依据。其论述方式为:从刑法立法、法益保护、职务的实质认定等层面出发对其罪进行认定。第四部分是针对职务侵占罪认定可能存在的疑难问题进行分析、解释,并针对问题提出了可行性的意见,具有很强的针对性。

关键词：职务侵占罪职务利用职务上的便利

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受贿罪中“利用职务上的便利”的司法认定

受贿罪中“利用职务上的便利”的司法认定

作者：王志康中国政法大学

学位级别：硕士

“利用职务上的便利”作为刑法明文规定的受贿罪构成要素,对受贿罪的司法认定非常重要,体现了受贿罪的类型本质“权钱交易”。随着社会关系的复杂化和贿赂类犯罪的案发特点,司法实践中对“利用职务上的便利”这一构成要件要素的理解存... 详细信息

“利用职务上的便利”作为刑法明文规定的受贿罪构成要素,对受贿罪的司法认定非常重要,体现了受贿罪的类型本质“权钱交易”。随着社会关系的复杂化和贿赂类犯罪的案发特点,司法实践中对“利用职务上的便利”这一构成要件要素的理解存在很大的分歧。本文以受贿罪的立法规定和相关司法解释作为分析讨论的基本依据,并结合现有的学术观点和司法实践中的疑难复杂案件,对“利用职务上的便利”这一构成要件要素展开体系性分析。首先是利用职务上的便利中“职务”的司法认定,对“法定职权说”和“实际职权说”展开讨论,重点分析了职务的权限和范围,本文认为结合我国行政体制的特点,采用“实际职权说”更为适宜。讨论了利用职务之便和利用工作之便的不同,本文认为两者是并列关系,工作不在职务的范畴当中,故而利用工作便利不能解释为“利用职务上的便利”;本文分析了利用职务之便和利用劳务之便交叉竞合的情形,讨论了以劳务报酬之名行受贿之实的表现形式,区分了合法报酬和利用职务便利收受财物的界限。本文分析了职前受贿和职后受贿的特点,本文认为行为人收受财物时是否具备国家工作人员身份不影响受贿认定,只要行为人利用职务上的便利与收受财物行为之间存在对价、因果关系即可。其次是利用职务上的便利中“便利”的司法认定,本文对“便利”的表现形式展开讨论,一是利用本人的职务便利,既包括具体主管、负责或者承办某项事务的权力,也包括本人抽象的一般职权;二是利用在职务上与其有隶属、制约关系的其他国家工作人员的职务便利。本文认为在隶属制约关系中,行为人利用其他国家工作人员职务便利为请托人谋利,实际上利用的是基于行为人职务派生出对他人有制约的二次权力,利用的仍是行为人自己职务上的便利。以刑法385条和388条为依据,分析了普通受贿和斡旋受贿的特点和适用条件,本文认为区分两者的核心在于行为人是否处于支配关系中的优势地位,是否对相对人有实际制约力。再次是利用职务上的便利中“利用”的司法认定,本文分析了利用职务之便的行为方式,按照直接性划分,分为直接或间接的利用;按照主动性划分,分为作为和不作为的利用;以是否违背职权为条件,分为违背职权的利用和不违背职权的利用,以及以合法职务为前提的利用滥用职权产生的便利条件。最后对受贿罪与其他职务犯罪中“利用职务上的便利”比较,重点分析了在贪污罪、职务侵占罪和挪用公款罪中“利用职务上的便利”的表现形式和特点,帮助更好的理解受贿罪中“利用职务上的便利”。

关键词：受贿罪职务便利利用斡旋受贿