检索结果-南通市图书馆

作者：陈怡欣湖南大学

学位级别：硕士

拐卖、拐骗、遗弃类案件中“罚不当罪”,网络虚假信息类犯罪的实质处罚基础不明,风俗犯罪的正当化依据缺乏合理解释,毁损精神符号类犯罪构成要件的理解缺乏指导,种种困境的背后,是既有法益难以合理而融贯地说明部分刑事立法其正当性依... 详细信息

拐卖、拐骗、遗弃类案件中“罚不当罪”,网络虚假信息类犯罪的实质处罚基础不明,风俗犯罪的正当化依据缺乏合理解释,毁损精神符号类犯罪构成要件的理解缺乏指导,种种困境的背后,是既有法益难以合理而融贯地说明部分刑事立法其正当性依据。为此,近年来有学者提出借鉴德日学界的做法,以构造情感法益的方式解决上述问题。然而,情感可否成为我国刑法保护的法益、情感法益的引入可能带来怎样的风险又如何控制这些风险、哪些犯罪应被视为“情感侵害犯”,值得深究。情感可否作为法益保护在学理上极具争议,总体而言,前实定法益概念者对情感法益的存立态度更为宽容,实证主义法益概念者则忧心于情感法益化对法益理论根基的撬动以及可能造成的刑事法扩张。同一法益概念阵营内部学者们的意见也存在分歧,自学术争鸣中可以得见情感作为刑法法益保护需要应对的质疑。对人类意识情感与第一级情绪、法益概念的精神化与精神化法益予以峻别后,应当承认,刑法研究视野中的情感应为人类特有的稳定的意识情感,而这一精神利益可能受到现实侵害,情感侵害虽不似传统上物的法益侵害般易于认定与识别,但通过间接反映观察、移情和综合性判断的方式,情感侵害及其程度仍可得证。纳入法益概念之下的利益所应具备的品质,大致可从法益保护原则的基本观点及其衍生内容中得出。情感利益刑法法益化具备宪法基础和文化基础,同时,情感利益为其他法律或非法律手段所不能充分保护,情感利益与其他重要宪法利益的可能冲突并非全盘拒绝情感法益化的适当理由,而以刑法手段保护能够有效地预防和控制法益侵害或威胁,我国也存在以刑法规制和保护特殊情感的传统。可见,我国法上情感利益具有法益保护价值,情感利益法益化完全可能实现。情感利益全盘法益化会带来刑事处罚范围过度扩张和同一侵害重复性评价的风险,有必要特别明确法益择取的隐性约束条件,以甄别出具有显著的保护价值、也具有由刑法保护的可操作性,并且能够较好地发挥法益确定犯罪法定刑的指导功能、构成要件的实质解释机能、犯罪不法本质的揭示作用以及刑事处罚范围的限制效果的情感利益作为刑法法益保护。

关键词：精神化法益情感法益死者虔敬感

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危险犯的扩张逻辑与正当性思考

引用

法学评论 2017年第3期35卷 23-35页

作者：李川东南大学法学院

风险社会理论不足以解释新近刑事立法体现出的危险犯大幅扩张现象,这决定于其背后的风险治理思维缺陷:风险治理思维在导致危险犯扩张的同时,也在逻辑上预设了风险与危险的混同,导致传统危险犯理论有被风险逻辑架空的危险。这就需要在明... 详细信息

风险社会理论不足以解释新近刑事立法体现出的危险犯大幅扩张现象,这决定于其背后的风险治理思维缺陷:风险治理思维在导致危险犯扩张的同时,也在逻辑上预设了风险与危险的混同,导致传统危险犯理论有被风险逻辑架空的危险。这就需要在明确社会风险与刑法危险区别的基础上,确定风险向危险转换的法益威胁、规范相当以及危险认识与控制可能性的三重进阶根据。新近刑事立法危险犯的扩张对上述危险根据的不同层次都形成理论挑战而需理论回应:法益威胁层面上,精神化法益危险犯无法为一般危险性论解释而需另行拟制危险;因此只能采抽象危险犯形式,不能以无具体危险状态出罪。规范相当层面上,规范升级的危险犯凸显了相当性危险论的形式化缺陷,规范升级的标准需要实质法益内涵填补和必要性论证。危险认识和控制可能性层面上,危险犯化的预备或帮助行为需要以危险主观认识和控制可能性划定边界,而认识和控制标准需进行双重风险判断和综合衡量。

关键词：危险犯风险治理精神化法益间接危险犯

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