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经济、社会、文化权利的保障路径及其选择——在立法裁量与司法救济之间

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交大法学 2013年第1期 112-129页

作者：秦前红涂云新武汉大学法学院

目次前言一、经济、社会、文化权利的概念探析二、经济、社会、文化权利保障的必要性三、立法裁量及其掣肘(一)立法裁量的作用领域(二)经济、社会、文化权利的立法保障(三)经济、社会、文化权利立法保障的掣肘四、司法救济及其反思(一)... 详细信息

目次前言一、经济、社会、文化权利的概念探析二、经济、社会、文化权利保障的必要性三、立法裁量及其掣肘(一)立法裁量的作用领域(二)经济、社会、文化权利的立法保障(三)经济、社会、文化权利立法保障的掣肘四、司法救济及其反思(一)可司法性问题(二)经济、社会、文化权利的司法救济(三)对司法救济模式的反思五、立法裁量模式与司法救济模式的相互关系(一)保障范围与保障程度(二)两种保障模式的关系(三)两种保障模式的选择六。

关键词：经济、社会、文化权利立法裁量司法救济

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德国违宪审查中的立法裁量理论及启示

时代法学 2013年第1期11卷 96-105页

作者：田芳南京大学法学院江苏南京210093

违宪审查是"少数对多数的否定",尊重立法者避免司法过度介入立法是违宪审查的前提。德国联邦宪政法院综合立法领域的特殊性、立法事项的可判断性以及所涉及权益的重要性,判断立法的裁量空间,认可立法行为的合宪性。立法裁量理论划定了... 详细信息

违宪审查是"少数对多数的否定",尊重立法者避免司法过度介入立法是违宪审查的前提。德国联邦宪政法院综合立法领域的特殊性、立法事项的可判断性以及所涉及权益的重要性,判断立法的裁量空间,认可立法行为的合宪性。立法裁量理论划定了违宪审查启动的起点,避免司法过度介入立法。

关键词：基本权利立法裁量审查标准

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立法裁量与合法性审查

浙江社会科学 2018年第2期 35-35页

作者：林来梵

主持人语:立法裁量的约束与合法性审查,涉及法治国家的核心问题。随着2011年我国社会主义法律体系宣告形成,那种可谓"大规模快速立法"时代已成过去。然而,一国法律体系的形成毕竟还只是实现法治国家的第一步。立法权限的规范化、立法质... 详细信息

主持人语:立法裁量的约束与合法性审查,涉及法治国家的核心问题。随着2011年我国社会主义法律体系宣告形成,那种可谓"大规模快速立法"时代已成过去。然而,一国法律体系的形成毕竟还只是实现法治国家的第一步。立法权限的规范化、立法质量的理想化、立法监督的制度化,堪称法治国家建设的急迫课题。继我国《立法法》和《行政诉讼法》修订之后,此等相关问题亦已渐次进入学界主流的视野,合

关键词：立法裁量法治国家

立法裁量抑或司法裁量?——兼论行政诉讼暂时性权利保护机制

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研究生法学 2011年第3期26卷 78-89页

作者：汪厚冬苏州大学王健法学院

目前,国内学者在对待行政诉讼暂时性权利保护机制的态度上,通常从孤立的立法裁量或司法裁量这两条路径进行思考。作为承载着为公民提供全面而有效的无漏洞权益保护制度之行政诉讼暂时性权利保护机制,无论是在立法裁量还是司法裁量方面,... 详细信息

目前,国内学者在对待行政诉讼暂时性权利保护机制的态度上,通常从孤立的立法裁量或司法裁量这两条路径进行思考。作为承载着为公民提供全面而有效的无漏洞权益保护制度之行政诉讼暂时性权利保护机制,无论是在立法裁量还是司法裁量方面,目前在我国都存在严重问题。因此,如何在立法与司法之间进行有效的权衡与取舍值得特别关注,本土资源与比较法的观察同样重要,通过立法裁量赋予司法裁量权则是我国完善暂时性权利保护制度的必由之路。

关键词：行政诉讼立法裁量司法裁量暂时性权利保护

立法中的宪法教义学——兼论与社科法学的沟通

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中国法律评论 2021年第4期40卷 96-107页

作者：张翔北京大学法学院

在立法领域,存在社会科学与法教义学特别是宪法教义学合作的空间。传统的法教义学主要是指向司法的。立法被看作前法律的政治过程,法教义学对立法活动最多只发挥辅助功能。现代成文宪法的出现,使得立法者同样成为规则的遵守者。在"法制... 详细信息

在立法领域,存在社会科学与法教义学特别是宪法教义学合作的空间。传统的法教义学主要是指向司法的。立法被看作前法律的政治过程,法教义学对立法活动最多只发挥辅助功能。现代成文宪法的出现,使得立法者同样成为规则的遵守者。在"法制定"与"法适用"的区分被相对化的法理论下,宪法教义学对于立法可以发挥"边界控制"与"内容形成"的功能。但宪法仍然为立法者保留了广阔的裁量空间,在立法事实的确认上,经验研究可以助成立法的科学性。但是,从以描述性为基础的社会科学的规定性到法律评价意义上的规范性的关键性跃迁,仍然要基于法学的立场和方法才能完成。

关键词：法学方法论法律的经验研究宪法委托立法裁量立法事实

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立法不作为的司法审查研究

立法不作为的司法审查研究

作者：冉崇潇重庆大学

学位级别：硕士

立法不作为可以分为绝对的立法不作为和相对的立法不作为两种。界定立法不作为,首先应明确宪法所赋予的立法机关的作为义务有哪些。立法机关的直接义务来源于宪法文本中规定的立法委托条款与方针条款,间接义务则是由宪法中基本权利条款... 详细信息

立法不作为可以分为绝对的立法不作为和相对的立法不作为两种。界定立法不作为,首先应明确宪法所赋予的立法机关的作为义务有哪些。立法机关的直接义务来源于宪法文本中规定的立法委托条款与方针条款,间接义务则是由宪法中基本权利条款、立法机关忠诚义务、制度性保障等推导而来。但并非立法机关违背宪法所课予的立法义务就构成对宪法的违反。立法机关就宪法课予的立法义务,原则上享有自由裁量权,可以自主决定何时立法。但此自由裁量权仅能在宪法框架内为之。宪法藉由其框架秩序要求立法机关积极构建完整法律秩序,履行立法义务,并赋予司法机关维护宪法秩序的职责。若立法机关的确未履行宪法所课予的立法义务,或基于宪法中平等原则、比例原则等怠于修改相关法律,经过合理期间,可由司法机关认定为违宪,并可要求立法机关承担履行立法义务或修改法律文本的责任。但由司法机关对宪法的解释强行改变原来反映民意的立法优先次序,比起传统司法审查,可能更有抗多数决的疑虑,解释也更容易面临不被立法机关执行的困境。为避免解释不被执行,司法机关开始扮演更积极型塑宪制秩序的角色,却也引来司法扩权的非难。立法不作为的情况在我国同样存在,但藉由独立司法机构建立起的违宪审查制度并不契合我国人民代表大会制度所确立的立法权主导国家权力的政治体制。现有法律框架下,立法不作为在我国应通过建立公民立法诉求机制予以回应。

关键词：立法不作为立法义务立法裁量解释的执行权力分立

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论行政立法不作为的法律控制

论行政立法不作为的法律控制

作者：李博华中科技大学

学位级别：硕士

二战以来,行政立法在各国得到确立,并伴随着经济全球化而蓬勃普遍发展。最近几十年行政立法在中国扮演的角色越来越重要,原因是行政立法以其高效性弥补了权力机关立法的滞后性。但中国社会在改革开放的催化作用下变化太快,再加上社会关... 详细信息

二战以来,行政立法在各国得到确立,并伴随着经济全球化而蓬勃普遍发展。最近几十年行政立法在中国扮演的角色越来越重要,原因是行政立法以其高效性弥补了权力机关立法的滞后性。但中国社会在改革开放的催化作用下变化太快,再加上社会关系复杂化,行政权缺乏有效监督,就出现了行政立法不作为问题。具体行政行为的不作为在目前的法律框架中存在比较完善的救济渠道,而行政立法不作为目前并没有行之有效的规制方式,建立行政立法不作为有效的法律规制方式成为当务之急。在我国,行政立法是一个经过学术界长期探索而抽象出来的概念,法律上并未直接使用这一词汇,学术界对于行政立法也存在不同的认识和见解,所以有必要重新界定行政立法的内涵。行政立法不作为中,“行政立法”就是行政机关制定的法律,包括行政法规和行政规章,“不作为”指违法的行政立法不作为。行政立法不作为的表现形式主要有行政立法制定不作为、行政立法修改不作为和行政立法废止不作为;行政立法不作为的消极影响包括影响行政效率、妨害相对人权利实现和损害政府公信力。行政立法不作为的成因主要包括:上位法的授权条款存在缺陷,行政立法主体立法经验的欠缺,未建立有效的行政立法民主决策机制,行政立法主体裁量偏差。本文对域外行政立法不作为的法律控制作了一定研究,主要包括英国、法国和美国的行政立法模式。英国更倾向于事前控制;法国则恰好相反,倾向于事后监督;美国也是倾向于事前控制。最后结合我国国情分析,得出我国应选择事后监督并兼采事前控制的方式。在完善行政立法不作为的控制机制方面,首先是提升授权条款的可操作性,使行政立法不作为判断标准明晰化,以及使行政立法时间的规定具体化;其次是提升立法者的立法素质,途径是加强行政立法主体之间的立法沟通、不断积累立法经验;第三是完善行政立法听证制度,我国的立法听证多为“走过场”,必须完善现有的立法程序,建立一套公民诉求表达畅通的民意反馈机制;第四是加强同级人大和行政机关内部的监督,避免行政立法主体滥用裁量权;第五是建立行政立法不作为的司法审查制度,以促使行政机关履行立法职责。

关键词：行政立法立法不作为立法裁量法律控制

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比例原则的立法适用与展开

甘肃政法大学学报 2022年第4期 1-14页

作者：梅扬武汉大学法学院

基于“一元两级多层次”的立法体制以及法律位阶体系间的框架性约束,我国立法主体在立法过程中获得了广阔的裁量空间.作为限制公民权利的国家权力的再限制,比例原则的逻辑起点是人权保障,核心功能是裁量治理,其在立法中适用有助于权衡... 详细信息

基于“一元两级多层次”的立法体制以及法律位阶体系间的框架性约束,我国立法主体在立法过程中获得了广阔的裁量空间.作为限制公民权利的国家权力的再限制,比例原则的逻辑起点是人权保障,核心功能是裁量治理,其在立法中适用有助于权衡立法主体是否选择了最佳的规制手段或措施,借此达致良法善治之目的.在具体适用上,比例原则主要针对的是“公法”的立法内容和私法的“立法活动”,可以为开展合宪性审查或备案审查工作提供具有可操作性的判断标准,通过其三个子原则依次进行合目的性判断、后果倒查审视以及公私法益衡量.

关键词：比例原则立法裁量良法善治法益均衡合宪性审查

高校教师升等评审管制之司法审查——公法及大学自主性视野论之

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行政法学研究 2010年第1期 8-15页

作者：李训民浙江大学光华法学院浙江工商大学法学院特聘教授浙江杭州310007

我国司法实务对教师职务评审委员会所作之升等与否之决定,仍停留于内部管理行为及非具体行政行为之阶段;唯从我国之教育之立法管制政策、相关法令规定及对大学自主权之规范结构并无意将此评审行为视为特别权力关系之一部分,而拒绝司法... 详细信息

我国司法实务对教师职务评审委员会所作之升等与否之决定,仍停留于内部管理行为及非具体行政行为之阶段;唯从我国之教育之立法管制政策、相关法令规定及对大学自主权之规范结构并无意将此评审行为视为特别权力关系之一部分,而拒绝司法审查。行政法学理论与实务之落差,不能不谓之为司法缺位。如果理论与实务之落差可以缩减,而消除行政法可以保护公民、法人或者其它组织合法权益但不可能得到行政诉讼法之全部保护之迷思,则我国迈入最高层之法治国境界不远矣。

关键词：大学自主立法裁量司法审查