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商法规范的公法性与私法性、强制性与任意性辨梳

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山东社会科学 2010年第6期 80-84页

作者：张强复旦大学法学院上海200438

公法性与私法性的对立,强制性与任意性的对立,是针对商法规范的两组不同分类标准。前者是法益保护的问题,后者是调整方法的问题,不能简单等同。商法强制性规范中既有私法属性的强制,又有公法属性的强制。前者重在实现交易便捷和交易安... 详细信息

公法性与私法性的对立,强制性与任意性的对立,是针对商法规范的两组不同分类标准。前者是法益保护的问题,后者是调整方法的问题,不能简单等同。商法强制性规范中既有私法属性的强制,又有公法属性的强制。前者重在实现交易便捷和交易安全的商法固有价值,是商法中原生态的规范,具有稳定性;而后者重在实现公共利益和国家利益,是真正的"商法公法化"的产物,具有政策性和变动性。

关键词：商法规范强制性公法性私法性

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试论国家赔偿法的公法性与国家赔偿的私法性

试论国家赔偿法的公法性与国家赔偿的私法性

作者：杨娟中国海洋大学

学位级别：硕士

“有损害就有救济”是一条古老的法律原则,国家作为一个特殊的主体,其行为有一定的特殊性,除了国内法及国际法中规定的豁免免责事由之外,代表国家意志的公权力机关及其工作人员的公职行为对公民合法权益所造成的损害是应当承担责任的,... 详细信息

“有损害就有救济”是一条古老的法律原则,国家作为一个特殊的主体,其行为有一定的特殊性,除了国内法及国际法中规定的豁免免责事由之外,代表国家意志的公权力机关及其工作人员的公职行为对公民合法权益所造成的损害是应当承担责任的,这是国际法上通行的规则。《国家赔偿法》是以行使公权力的国家机关及其工作人员与被侵权人之间的法律关系为调整对象的法律规范,解决的是国家公权力机关及其工作人员在侵犯相对人的合法权益后,国家如何承担责任并予以赔偿的问题,即国家责任承担问题。国家责任不同于其他责任,因其承担责任的主体是国家而具有特殊性。国家责任的承担体现出《国家赔偿法》的公法性。国家赔偿制度建立的目的是赔偿相对人因国家公权力的侵害而造成的损失,但是与民事赔偿制度相比,我国国家赔偿制度存在诸如赔偿范围过窄、赔偿方式单一等问题,使得如何进行赔偿才能保证相对人的合法权益得到维护成为一个重要而棘手的问题。虽然新的《国家赔偿法》已经做出了相应的修正,但是其中对相对人的赔偿措施还是不够完善,国家赔偿制度应当把重点放在“赔偿”的问题上,对相对人的赔偿应当借鉴民事赔偿制度,明确赔偿的责任分担与原则,改革赔偿金支付制度,增加公有公共设施致害赔偿。只有完善国家赔偿制度中对相对人的赔偿措施,最大化的保护相对人的权益,借鉴相对完善的民事赔偿制度,才能真正发挥国家赔偿制度的作用,为我国《国家赔偿法》的完善提供有益借鉴。

关键词：国家赔偿法公法学说国家赔偿制度私法性问题及措施

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论市民法的私法性

论市民法的私法性

作者：朱大网华东政法大学

学位级别：硕士

市民法之作为私法的说法自古罗马而有。但是其何以为私法及作为私法的意义何在，自古即语焉不详。诸说聚讼之所在，无非私法与公法之分别而已。本文之要旨即在于在现代性的意义上，在纯粹私法领内，解说市民法之何以为私法及该理论值价... 详细信息

市民法之作为私法的说法自古罗马而有。但是其何以为私法及作为私法的意义何在，自古即语焉不详。诸说聚讼之所在，无非私法与公法之分别而已。本文之要旨即在于在现代性的意义上，在纯粹私法领内，解说市民法之何以为私法及该理论值价值何在。本文首先批判了关于以市民法为市民社会法的观点。将二者联系起来的说法，纯粹是语词上的“误会”。本文进而认为，二者并没有历史的现实性和逻辑的必然性。本文认为，市民法应当返回到自然法理论，这既有理论渊源，也有理论依据。自然法学理论，尤其是康德以来的自然法学说，为现代民法奠定了坚实的理论基础。康德—萨维尼的权利学说的核心就是将市民权利体系建立在人的自由之上，既不是诉诸对象上的自然、神或者理性，也不是基于方法上的理性的原则演绎体系。人的权利就是了人的自由本身，而不仅仅是自由的工具。自由是市民权利的基础，私人领域内的自由即私人的主观权利。私人领域是一种“隐喻”，表达了私人自由的绝对空间，表达了私人在自我领域内的绝对自由。私人领域内的自由，是先天的，不可剥夺的，同样，私人领域内的权利，即私人的主观权利，也是先天的，先于国家法律;纯粹私人领域的私人利益先于任何集体、社会和国家利益。市民法不可能是私人自由规范法，只能是裁判法。所以，作为主观权利法的市民法必须是私法，但形式的局限性决定了市民法必须表现为客观法。这样，市民法以主观权利和客观法之间的矛盾为其基本内容。市民法之以其客观法的形式表达了主观权利，予主观权利以国家强制力的保护。但是作为客观法，不仅在形式上，也在实质上限制、侵害甚至吞噬主观权利。此为自由之大敌，必须保持警醒。市民法的科学性只能是表面的形式体系。作为自由法，面向的是无限制的主体性的自由的权利法，市民法不可能是实质上科学的。自由与科学性是不相容的。以此，市民法当通过市民法学返躬自省，坚持自身严格的私法性，不向权力低头，坚持批判的精神，成为面向普遍的主体自由的权利法学。

关键词：市民法私法性市民社会私人领域主观权利

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论我国长期照护保险法律制度之构建

法商研究 2022年第4期39卷 173-186页

作者：何平武汉理工大学法学与人文社会学院

当下,我国长期照护保险制度的供给与需求相比较总体还有明显的不足。现行相关法律规则体系对“长期照护保险”进行了多种表述,但对其内涵的认识则有所不足,应尽快统一其概念。长期照护保险涉及的主体较为多元,须明晰长期照护保险主体(... 详细信息

当下,我国长期照护保险制度的供给与需求相比较总体还有明显的不足。现行相关法律规则体系对“长期照护保险”进行了多种表述,但对其内涵的认识则有所不足,应尽快统一其概念。长期照护保险涉及的主体较为多元,须明晰长期照护保险主体(政府、长期照护提供者、长期照护接受者)间的法律关系。长期照护保险提供的服务具有“公共产品”的属性,在经营中具有明显的“公法性”特质;同时长期照护保险具有市场化的运营模式,存在“私法性”的品质。故长期照护保险成为一种特殊的保险。构建我国长期照护保险法律制度的进路,主要集中在解决我国长期照护保险筹资、服务给付与人才培养方面的问题,并依此推进长期照护保险法律制度的中国化。

关键词：长期照护保险公法性私法性公共产品

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国家赔偿法之私法性探析

湖北警官学院学报 2012年第7期25卷 35-38页

作者：刘小牛广东石油化工学院法律系广东茂名525000

新《国家赔偿法》于2010年颁布实施,在一定程度上扩大了赔偿范围、降低了赔偿门槛、简化了赔偿程序,使国家赔偿迈上了一个新台阶,但其基本的体系及定性问题尚不明晰,尤其是浓厚的公法色彩使其口惠而实不至,诸多规定形同虚设。针对其立... 详细信息

新《国家赔偿法》于2010年颁布实施,在一定程度上扩大了赔偿范围、降低了赔偿门槛、简化了赔偿程序,使国家赔偿迈上了一个新台阶,但其基本的体系及定性问题尚不明晰,尤其是浓厚的公法色彩使其口惠而实不至,诸多规定形同虚设。针对其立法观念的滞后,旨在探讨国家赔偿法之私法定位及优越性。首先从公私法界分的角度考察其私法性的理论基础,其次从与民法的密切联系角度探究其私法性的现实基础,并在文末简述其私法定位之优越性。

关键词：国家赔偿法公法私法性

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论税法的私法性及契约精神

学理论 2010年第30期 57-58页

作者：李斌华东理工大学法学院

中国税收法律制度的出现要比西方早了将近一千年,然而近代以后,西方税收法律制度的发展远远超过了中国。同时,西方国家市民的纳税意识也远远高于中国市民。试图从税法具有私法性质这个角度来论证税收法律制度应当以"契约精神"为基础,体... 详细信息

中国税收法律制度的出现要比西方早了将近一千年,然而近代以后,西方税收法律制度的发展远远超过了中国。同时,西方国家市民的纳税意识也远远高于中国市民。试图从税法具有私法性质这个角度来论证税收法律制度应当以"契约精神"为基础,体现纳税人的本位主义。

关键词：税法私法性契约精神

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从民法的私法性看民法的本位

大观周刊 2012年第23期 83-84页

作者：朱思鹤中国人民公安大学北京100038

根据民法的私法性，确立其私主体权利本位，对于制定民法典具有重要意义。但是在市场经济条件下，民法应坚持何种本位，私主体本位说以及权利本位说较为获得较多支持。本文认为民法应当坚持私主体权利本位说。在分析各种观点的基础上，... 详细信息

根据民法的私法性，确立其私主体权利本位，对于制定民法典具有重要意义。但是在市场经济条件下，民法应坚持何种本位，私主体本位说以及权利本位说较为获得较多支持。本文认为民法应当坚持私主体权利本位说。在分析各种观点的基础上，阐释应当坚持私主体权利本位的原因及意义。

关键词：私法性社会本位私主体个人本位权利本位

《民法典》中经济公法规范的结构、功能及其影响

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社会科学文摘 2022年第8期 115-117页

作者：单飞跃上海财经大学法学院

作为“社会生活的百科全书”,《中华人民共和国民法典》着力回填“前管制时代”的意思自治,“为市场经济提供完备的、精确的法律规则”。近代民法三大原则相对化的过程,也就是民法不断地吸收公法元素调整意思自治的空间以及矫正形式公... 详细信息

作为“社会生活的百科全书”,《中华人民共和国民法典》着力回填“前管制时代”的意思自治,“为市场经济提供完备的、精确的法律规则”。近代民法三大原则相对化的过程,也就是民法不断地吸收公法元素调整意思自治的空间以及矫正形式公平带来的种种弊端的过程。也正是在此种意义上,民法“既有私法性的规范和制度,也有公法性的规范和制度,既调整私法关系,也调整公法关系”。《民法典》颁行以来,就法典的体系创新与历史贡献已有充分的讨论。

关键词：《民法典》意思自治形式公平近代民法私法性相对化民法典私法关系

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论公共企业的法律属性

中国法学 2017年第3期 142-163页

作者：胡改蓉华东政法大学经济法学院

我国公共产品供给难以满足社会需求的深层原因是公共企业法律制度的缺失。现行法律规则体系虽对"涉公共利益企业"进行了多种表述,但均有不足,应以"公共企业"概念予以统一。公共企业因所提供产品的"公共性",在经营中具有明显的"公法性"特... 详细信息

我国公共产品供给难以满足社会需求的深层原因是公共企业法律制度的缺失。现行法律规则体系虽对"涉公共利益企业"进行了多种表述,但均有不足,应以"公共企业"概念予以统一。公共企业因所提供产品的"公共性",在经营中具有明显的"公法性"特质,但同时作为市场主体,又具有追求效率的"私法性"品格,成为一种"特殊法人"。为防止公共企业在经营中将公法责任遁入私法,应从市场准入与退出、治理机制、交易行为、价格管制、信息披露以及公共利益救济等多方面进行特别规制,并通过构建《公共企业法》弥补当前公共企业法律制度的缺失,最终促进公共产品的有效供给。

关键词：公共企业公法性私法性特殊法人