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社会宪法理论刍议

社会宪法理论刍议

作者：操良胜山东大学

学位级别：硕士

传统宪法以国家社会领域的二元界分为现实基础,其所关注的重心在于通过限制政治系统的扩张以保障社会领域的自治及社会行动主体的自由。随着社会实存秩序的变迁,国家社会关系发生了深刻变化,社会系统的功能分化使得在政治系统之外发展... 详细信息

传统宪法以国家社会领域的二元界分为现实基础,其所关注的重心在于通过限制政治系统的扩张以保障社会领域的自治及社会行动主体的自由。随着社会实存秩序的变迁,国家社会关系发生了深刻变化,社会系统的功能分化使得在政治系统之外发展出越来越多的社会子系统,由于缺乏类似于政治系统的反向约束机制,这些具有内在扩张倾向的社会子系统可能对基本权利的保障构成极大威胁。传统宪法学以"政治宪法"为中心研究视角非但不能有效回应社会秩序变迁,反而与社会现实落差越来越大,这就需要将视角从国家领域拉回到社会领域。笔者据此认为,功能分化时代宪法之目的不仅仅在于通过控制国家权力以保障人权,相较于被纳入政治宪法视野中的那部分社会经验,社会子系统的自我扩张趋势及自我宪法化过程更容易被忽视,此部分经验通常被视作社会变迁中的常态而被政治过程所遮蔽,因而颇值得关注。此种扩张所带来的各种社会风险已经成为现代社会不得不面对并着力解决的难题,如何约束功能系统的过度扩张,使其发展出类似于政治系统的反身性结构以实现自我限制成为功能分化时代的重要宪法问题。基于以上考虑,本文在借鉴部门宪法这一研究框架的基础上,吸收了社会系统论、社会宪治主义等等分析方法,试图超越部门宪法学者所设定的形式宪法界限,从而对传统政治宪法的内涵进一步拓展,以此回应功能分化时代由子系统扩张所带来的新宪法问题。本文主要包括四个部分:第一部分为社会宪法释义及其基本特征概述。社会宪法理论在国内外已非新论,但由于研究视角、问题意识、学术旨趣等方面的差异,不同学者运用"社会宪法"一词的语境不尽相同,因而对于社会宪法的研究难免陷入概念不清、自说自话甚至逻辑混乱的境地。欲对社会宪法作全景式观察,必先扫清概念之迷雾。因此,笔者通过对两种宪法观下的四种社会宪法之概念作了简单梳理,并提炼出社会宪法之基本特征,以此回答"社会宪法是什么"这一基本问题。第二部分主要探讨作为社会宪法之逻辑起点的社会实存秩序。社会宪法的提出具有鲜明的问题意识和实践意义,不同于传统宪法中主要以宪法文本为关注重点这一理路,社会宪法重点关注宪法规范所对应的社会实存秩序。功能分化带来了宏观层面的系统扩张及微观层面的组织领域扩张,这些新趋势催生了新的宪法问题,这就要求对宪法的结构与功能作出重新诠释。该部分首先以国家-社会关系的变迁为核心考察实存秩序的变迁及其宪法意义,指出在三个不同阶段下的国家宪法所关注的重点问题;其次,以经济系统扩张为例从宏观和微观两个层面考察功能分化时代的两种社会发展趋势及由此产生的宪法问题。该部分主要回答了"社会宪法所要解决的是什么问题"。第三部分主要探讨作为社会宪法基本结构的基本权利。秉持功能-结构主义的立场,本文认为宪法功能的变化会带来相应结构的变化。与传统宪法一样,社会宪法仍以基本权利作为宪法体系化的核心与基础,但基本权利的性质、功能、效力和保障方式因社会子领域的实存秩序之别而各有不同。基本权利在社会宪法的脉络中被重新定义,其效力跃出了政治宪法之调整范围,辐射至社会系统的各个领域,从而作为连接法律系统与社会系统的纽带而存在。基本权利作为社会宪法的基本结构,其主要功能在于维持社会系统功能分化的同时防范其非理性扩张带来的侵害,为因应实存秩序变迁、解决新宪法问题提供制度性保障。第四部分主要研究广泛存在于各国宪法中的基本国策。此类条款因其抽象性、弱效力性、政治性等特征而颇受冷遇,笔者通过对基本国策的性质、效力等内容的分析认为,在社会宪法的研究框架中,此类条款具有独特的地位和优势,如果说基本权利更着眼于从微观主体出发反向建构权利保障制度,那么基本国策则可视作从宏观面的实存秩序出发正面形成制度性保障,两者共同为社会宪法基本功能的发挥奠定了基础,因此,基本国策应当被视作宪法的第三重结构从而受到认真对待。第三、四两个部分共同回答了"社会宪法如何解决实存秩序变迁带来的问题"。

关键词：社会宪法社会系统功能分化基本权利基本国策

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全球的社会宪法

求是学刊 2014年第3期41卷 102-108页

作者：陆宇峰华东政法大学科学研究院上海201600

民族国家的政治宪法只是一种特殊的宪法,难以面向政治以外的其他社会领域执行构成性和限制性的双重功能,平衡诸社会系统的自治与扩张。在全球层面上,由于政治宪法始终无法运转,各种全球社会体制的离心倾向和相互侵犯更加严重,已经造成... 详细信息

民族国家的政治宪法只是一种特殊的宪法,难以面向政治以外的其他社会领域执行构成性和限制性的双重功能,平衡诸社会系统的自治与扩张。在全球层面上,由于政治宪法始终无法运转,各种全球社会体制的离心倾向和相互侵犯更加严重,已经造成了新的宪法问题。全球社会宪法应运而生,旨在支撑和驯服不同的全球社会力量,因此呈现随体制而异的"片段化"形态。全球社会宪法片段之间必然发生的碰撞,应当依靠一种"新冲突法"加以解决。

关键词：政治宪法社会宪法全球化新冲突法

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“社会宪法”及其制度性保障功能

法学评论 2013年第1期31卷 3-9页

作者：任喜荣吉林大学理论法学研究中心吉林大学法学院

社会宪法,即与社会保障制度或社会保障法直接或间接相关的宪法规范的集合。我国的现行宪法在经过四次修改之后,可析出许多社会宪法规范,社会宪法规范既课予国家积极的作为义务,又为国家在制度形成中的裁量权设定界限。应以社会宪法规范... 详细信息

社会宪法,即与社会保障制度或社会保障法直接或间接相关的宪法规范的集合。我国的现行宪法在经过四次修改之后,可析出许多社会宪法规范,社会宪法规范既课予国家积极的作为义务,又为国家在制度形成中的裁量权设定界限。应以社会宪法规范社会保障制度实践,明确社会保障制度建构的国家责任,解决"同经济社会发展水平相适应"与公民物质帮助权的平等保护的冲突,取消社会保障资源分配中的歧视性制度安排。

关键词：社会宪法社会保障社会权利歧视性制度安排

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基本权利的社会宪法保护

人权研究（辑刊） 2020年第1期23卷 148-170,567-568页

作者：王明敏山东大学法学院

以人工智能为代表的新兴社会体制的发展如火如荼,相较之下,基本权利却面临保护屏障越发脆弱的现实困境。更为棘手的是,政治国家的宪法"失灵",以至无暇顾及基本权利保障越来越大的缺口。在社会系统论的视域下,社会变迁中的基本权利场域... 详细信息

以人工智能为代表的新兴社会体制的发展如火如荼,相较之下,基本权利却面临保护屏障越发脆弱的现实困境。更为棘手的是,政治国家的宪法"失灵",以至无暇顾及基本权利保障越来越大的缺口。在社会系统论的视域下,社会变迁中的基本权利场域已经从政治宪法走向社会宪法,从民族国家走向全球化空间。基本权利效力的拘束对象亦不再局限于国家公权力。一方面,社会权力兴起,另一方面,其与国家公权力之间的界限日渐模糊,借助彼此力量而产生的混合权力等亦初现端倪。更进一步来看,权力已不再是基本权利风险的唯一来源,凡社会系统中具有扩张倾向的体制性力量均需为基本权利水平效力所涵盖。在理论与现实双重困境面前,社会系统论为政治宪法以及宪法教义学、基本权利教义学提供了不同的视角和研究进路。政治宪法经由一般化再具体化而衍化出社会宪法,在社会宪法中,基本权利通过间接水平效力,在不同社会系统、社会体制中均可建构相应的保护体系。

关键词：社会系统论社会宪法基本权利间接水平效力

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试论社会宪法

社会法评论

社会法评论 2008年 42-57页

作者：郑贤君首都师范大学政法学院

社会宪法是一个早已存在的法现象,而该术语的出现则是迟至晚近于学理上的抽象。作为区别于古典自由主义政治宪法的宪法类型,社会宪法在理念、规范结构、规范内容与效力等方面,均与政治宪法有明显差异。为了获致对此宪法类型的清晰认识,... 详细信息

社会宪法是一个早已存在的法现象,而该术语的出现则是迟至晚近于学理上的抽象。作为区别于古典自由主义政治宪法的宪法类型,社会宪法在理念、规范结构、规范内容与效力等方面,均与政治宪法有明显差异。为了获致对此宪法类型的清晰认识,有必要立足于法学方法立场,结合其他社会科学方法,对其法律形态作出初步,也是基本的描述。一、如何识别社会宪法?~①作为一个术语,社会宪法通行于欧洲社会特别是德国和瑞士等国,指那些调节社会生活,规定社会权利为基本权的宪法,或者凡是与社会政策及社会法直接或间接有关的宪法上的形式或实质规定。~②

关键词：社会宪法规范结构宪法社会学义务主体社会基本权宪法典政治宪法行政机关

论经济宪法、社会宪法与政治宪法的共存——以德国经济宪法为视角

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IT经理世界 2020年第6期23卷 164-165页

作者：谢铭华东政法大学国际金融法律学院上海200042

尊重现有政治宪治确立的同时,保持经济宪法在一定程度上到与政治宪治的框架下讨论.明确政治宪法、经济宪法、社会宪法的独立性对于社会宪治这一崭新命题,对于各社会组织,应给予其自主性的同时,保障功能领域的各组织以集中的方式参与到... 详细信息

尊重现有政治宪治确立的同时,保持经济宪法在一定程度上到与政治宪治的框架下讨论.明确政治宪法、经济宪法、社会宪法的独立性对于社会宪治这一崭新命题,对于各社会组织,应给予其自主性的同时,保障功能领域的各组织以集中的方式参与到新法团主义谈判.同时以经济宪法来避免各社会组织利用优势造成的经济宪法所规制的垄断行为.

关键词：经济宪法社会宪法政治宪法

社会事业建设立宪方式比较研究:“民生宪法”的一个导言——基于对宪法文本的定量分析

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政治与法律 2012年第8期 61-71页

作者：蒋清华中南大学法学院湖南长沙410083

有关社会事业建设的宪法条款,可称为"社会宪法"或"民生宪法",宪法从而成为公共服务根本法、"惠民根本法"。对各国民生宪法文本进行实证研究发现,社会事业建设并非现代社会才存在和提出的问题,而是近代国家所固有的一项任务。如今约有70... 详细信息

有关社会事业建设的宪法条款,可称为"社会宪法"或"民生宪法",宪法从而成为公共服务根本法、"惠民根本法"。对各国民生宪法文本进行实证研究发现,社会事业建设并非现代社会才存在和提出的问题,而是近代国家所固有的一项任务。如今约有70%的国家宪法规定了社会事业建设,其规范类型分为政策性规定和权利规定,基本内容涵盖教育、就业、社会保障和文化。从宪法结构上看,其主要分布在总则、基本权利一章或设立政策专章。绝大多数宪法对社会事业建设条款的可司法性没有明确规定,这是其效力问题被争论不休的文本根源。在宪法中规定社会事业建设,并在实践中给予其更有力的宪法保护,是各国致力于改善民生的一个重要选择。我国民生宪法的文本质量处于世界先进水平,关键是全面贯彻实施,以宪政来保障和改善民生。

关键词：民生宪法社会宪法社会事业宪法政策社会权

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对中国系统论宪法学的反思

法学研究 2021年第2期43卷 19-34页

作者：陈运生江西财经大学法学院

系统论宪法学研究以社会功能分析作为逻辑起点,在研究立场上偏向于经验主义,在方法论上贯彻"从存在推导出当为"的基本论证模式。其认为社会生活的各种经验是宪法实践的规范基础,因而试图通过客观描述系统现象及系统现象得以形成的事实要... 详细信息

系统论宪法学研究以社会功能分析作为逻辑起点,在研究立场上偏向于经验主义,在方法论上贯彻"从存在推导出当为"的基本论证模式。其认为社会生活的各种经验是宪法实践的规范基础,因而试图通过客观描述系统现象及系统现象得以形成的事实要素,对宪法实践作出妥适的解释与说明。然而,建立在全社会功能分化基础上的系统概念,并不能使特定的宪法实践脱离一般宪法准则。并且,由于对宪法实践的描述经常需要运用价值判断,存在与当为之间又无法进行逻辑推导,系统论宪法学的学术主张虽有一定的现实解释力,但在理论深层仍有反思空间。

关键词：系统论宪法学社会系统理论规范宪法学社会宪法

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社会法:体系化、定位与制度化

华东政法大学学报 2019年第4期22卷 5-35页

作者：乌尔里希·贝克尔王艺非德国社会法与社会政策马普研究所

社会法旨在令人在与他人的共同生活中仍保有自由。社会国内部的政治共同体为此承担法律责任。德国社会法的核心是社会给付法。社会给付是国家负责的金钱或实物给付,其服务于社会性目的。德国社会给付体系从制度上可分为四类。从宪法角... 详细信息

社会法旨在令人在与他人的共同生活中仍保有自由。社会国内部的政治共同体为此承担法律责任。德国社会法的核心是社会给付法。社会给付是国家负责的金钱或实物给付,其服务于社会性目的。德国社会给付体系从制度上可分为四类。从宪法角度观察,这些社会给付应力求使自由与平等达致某种平衡,社会给付的提供指向社会国的目标,并且必须注意基本权。鉴于宪法规范的开放性,社会法往往体现为“凝结的社会政策”。社会法同时也表现出与其他领域的紧密关联,因为其与劳动关系、家庭关系、私人保险相联。德国社会给付体系主要依照风险与需求而架构。德国社会法的组织架构首先遵循与联邦国家相应的《基本法》上对立法、行政、财政的规定;同时也遵循社会保险人的独立化,或自我管理原则,这一原则旨在连接社会领域与国家领域。德国社会法被其特别的结构与原则所印刻。一方面,其法律结构体现为给付承担者、给付资格者、给付提供者间相互的法律关系,这些法律关系的整体称为“给付提供三角关系”;另一方面,社会法立基的原则包括安全、团结、自我责任、保护有效性原则。

关键词：德国社会法社会国社会性目的社会给付社会宪法自我责任自我管理