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最高额抵押权制度研究 ——以中日担保法为研究视角

最高额抵押权制度研究 ——以中日担保法为研究视角

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作者：尹力上海师范大学

学位级别：硕士

最高额抵押权又称为限定额抵押权,在日本民法中称为根抵当,是为担保将来一定期间内可能发生的所有不特定债权而设立的一种特殊抵押权。最高额抵押权制度是随着商品经济的发展而产生的一项特殊的抵押担保制度,最早起源于德国,现今发展最... 详细信息

最高额抵押权又称为限定额抵押权,在日本民法中称为根抵当,是为担保将来一定期间内可能发生的所有不特定债权而设立的一种特殊抵押权。最高额抵押权制度是随着商品经济的发展而产生的一项特殊的抵押担保制度,最早起源于德国,现今发展最完善的当属日本。日本的最高额抵押权制度自明治时代产生,并不断发展完善。目前《日本民法典》中对此制度的规定长达22条之多,对最高额抵押权的设立、转让、所担保的主债权范围、以及对抵押人、抵押权人、交易第三人的利益保护等方面均作了较为详细的规定。使这一独特的法律制度不但配合现代社会继续性交易形态的需要,而且满足现代市场经济追求交易便捷与安全的要求,促进了交易的发展和社会经济的繁荣。我国针对最高额抵押权制度的研究较晚,对最高额抵押权的概念规定在《担保法》第59条,该立法虽然对最高额抵押权的含义作了描述,但规定过于简略,且制定时间长久,不适应现今多种交易方式共存的经济发展模式。后《物权法》虽然对最高额抵押权制度作了进一步的规定,对最高额抵押权的转让、变更、所担保的主债权范围、所担保债权确定事由等进行了进一步规定,但目前的法律规定仍未抓住最高额抵押权区别于一般抵押权的特性,仅规定了“最高额抵押权除适用本节规定外,适用本章第一节一般抵押权的规定”的兜底条款。因此,关于其所担保的债权的种类、最高额抵押权确定的事由、最高额抵押权的变更和处分等问题上的规定仍然存在问题,不利于该制度在商品经济中的适用和对交易双方合法权益的保护。本文对照《日本民法典》的相关法律规定以及日本的相关学术观点,分析日本最高额抵押权制度的优势,然后结合我国《担保法》和《物权法》的相关法条和国内最高额抵押权在实务中出现的问题,运用比较分析、案例分析、推理归纳等文章写作手法,提出我国在最高额抵押权债权的范围狭小、最高额抵押权的确定和变更规定混乱、最高额抵押权设立登记规定的缺失三方面的法律规定不足。笔者认为我国在立法上应当扩大最高额抵押权担保债权的范围,充分尊重当事人选择权,同时,补充规定最高额抵押权债权确定和变更的事由,解决制度不明在法院审判中结果不统一的问题。最后,笔者认为我国法律应当增加减额请求权和消灭请求权规则,保障交易各方当事人的利益。

关键词：中日比较最高额抵押权范围确定和变更限定

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