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破产抵销权问题研究

法律适用 2005年第11期 18-21页

作者：严加武广东省高级人民法院

抵销是民法中债的消灭方式之一。抵销具有避免程序重复的功能，可以缩减有关的费用，达到程序经济的目的。我国现有破产立法、司法解释对破产抵销问题规定得较为原则。《企业破产法（试行）》第33条关于“债权人对破产企业负有债务的，... 详细信息

抵销是民法中债的消灭方式之一。抵销具有避免程序重复的功能，可以缩减有关的费用，达到程序经济的目的。我国现有破产立法、司法解释对破产抵销问题规定得较为原则。《企业破产法（试行）》第33条关于“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销”的规定不仅原则，且“可以在破产清算前抵销”的提法也欠妥当，债务人没有进入破产清算程序，何来破产抵销，应当是“可以在破产财产分配前抵销”。

关键词：破产抵销权《企业破产法(试行)》破产清算程序破产财产分配破产立法抵销问题司法解释破产企业债务人

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破产抵销权探析——从个案实证分析出发

破产抵销权探析——从个案实证分析出发

作者：楚孔岭山东大学

学位级别：硕士

破产法上的抵销权源于民法中的抵销权,因此具有民法抵销权的一些特征。破产抵销权对维护破产债权人的利益,具有重要的意义,体现了公平的价值。但是,破产抵销权制度所谓“公平”价值的体现极大地冲击着破产法的基本理念,表现为个别破产... 详细信息

破产法上的抵销权源于民法中的抵销权,因此具有民法抵销权的一些特征。破产抵销权对维护破产债权人的利益,具有重要的意义,体现了公平的价值。但是,破产抵销权制度所谓“公平”价值的体现极大地冲击着破产法的基本理念,表现为个别破产债权人的破产抵销权与多数破产债权人和公平受偿权的冲突。新破产法第40条对破产抵销权的规定较之于《破产法(试行)》有很大的进步,增加了对于抵销适用的例外和限制,但是这一规定相对于纷繁复杂的现实生活来说,无法穷尽所有的不适于抵销的情形。而且新破产法对抵销权的规定过于原则,缺乏可操作性。本文以实务中的具体案例引出了破产抵销权制度,以破产抵销权的利益平衡为基点,通过对破产抵销权与民法抵销权的差异的分析,研究破产抵销权引发的利益冲突,并重点对破产抵销权的行使与限制进行探析,以期在审判实践中正确适用破产抵销权,从而简化破产程序,提高破产程序的效率,以保护全体债权人的利益。

关键词：破产抵销权民法抵销权公平限制

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破产抵销权探究

破产抵销权探究

作者：周花娟新疆大学

学位级别：硕士

破产抵销权系延伸民法中有关抵销的规定在破产法上运用。中国破产法实施的时间不长,破产抵销权的规定在实践中不够严密且存在滞后性,应把破产抵销权的理论和实践相联系进一步完善,适应社会经济的发展有重大意义。债权债务人可通过抵销... 详细信息

破产抵销权系延伸民法中有关抵销的规定在破产法上运用。中国破产法实施的时间不长,破产抵销权的规定在实践中不够严密且存在滞后性,应把破产抵销权的理论和实践相联系进一步完善,适应社会经济的发展有重大意义。债权债务人可通过抵销的方式来维护自已的债权,这样可以减少在清偿债务时繁琐的执行程序和高昂的诉讼费用。破产抵销权的行使应从行使的相对人、方式、期间等方面进行限制;从全体债权人、债务人以及其他相关人员的利益出发,更好的平衡每个债权人的利益,最大程度地减少每一位利益人的损失。目前没有具体的法律规定关于银行对贷款人行使破产抵销权,没有区分同时是贷款人和存款人二者的属性问题。这对债务人与债权人的利益保护有着至关重要的影响,因此银行要区分好二者的关系。司法实践中关于抵销具体程序和理论的运用还有很多欠缺的地方,这些问题在破产抵销实践中需要尽快解决。关于破产抵销权各国都有相应的规定,基本上行使的程序相同但也存在个别差异,都是为了减少司法资源的浪费同时更好保护债权债务人的利益。本文主要从四个部分来阐述,第一部分是从破产抵销的概述、民法与破产法中关于抵销基本理论的规定来写,主要体现在破产抵销权的相关规定与民法中关于抵销的异同。第二部分是从国外有关破产抵销的内容进行总结,主要是了解其他国家和地区关于破产抵销权的具体规定和行使程序,从而借鉴和学习关于银行行使破产抵销权的具体做法。第三部分是从我国破产抵销权的现状和存在的不足进行阐述,主要分析我国在实践中是如何运用和处理破产抵销权的,从而进行总结其理论和实践的差异。第四部分是从完善抵销在实践中存在的不足出发,主要是建立健全银行关于破产抵销的具体规定,在启动破产程序后债权人、银行进行相关程序时衡平各方权益,同时可以减少司法资源的浪费。

关键词：抵销破产抵销权行使程序

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破产抵销权比较研究

破产抵销权比较研究

作者：何兴扬州大学

学位级别：硕士

《中华人民共和国企业破产法》(以下简称《企业破产法》)吸收、借鉴了不少国外立法,规定了破产抵销权制度。破产抵销权制度对于维护相关当事人的利益十分重要。国际金融法和外国破产法上对此已有较为深入的理论探讨,也积累了较为成熟的... 详细信息

《中华人民共和国企业破产法》(以下简称《企业破产法》)吸收、借鉴了不少国外立法,规定了破产抵销权制度。破产抵销权制度对于维护相关当事人的利益十分重要。国际金融法和外国破产法上对此已有较为深入的理论探讨,也积累了较为成熟的实务经验。少数立法例出于破产程序公平的强调,一般不允许债权人在破产程序中主张抵销;多数国家站在保护债权人的立场上允许债权人在破产程序中主张抵销,并设有明确的例外规定。我国破产法与多数国家的规则一致,只是其法律规范未克详尽。本文试图通过广泛引述、评析各国破产抵销权理论与制度,全面地展现破产抵销权制度,以期对我国破产抵销权制度的完善有所裨益。正文分五个部分：第一部分,破产抵销权概论,通过对各国破产抵销权理论的研究和各国破产法的解读,分析破产抵销权的设置核心,重新界定破产抵销权的性质,归纳破产抵销权的构成要素;从功能论的立场出发,比较破产程序中抵销权与撤销权、别除权的功能差异,对抵销权制度在破产法中的作用给予准确定位;第二部分,通过比较各国破产程序中抵销权行使之限制性规定,结合我国司法实例,分析目前我国破产抵销权限制规定存在的不足;第三部分,比较各国司法实践中破产抵销权行使的不同方式,寻求对我国破产抵销权行使方式有益的启示;第四部分,对几种特殊的破产抵销权行使(也是现实中破产抵销权行使的难点之处)作出比较分析,以便为破产实践中抵销权行使的难点问题提出破解之策;第五部分,本文认为,针对破产实践中面临的难题,最高人民法院应在比较借鉴他国经验的基础上,制定司法解释对《企业破产法》规定的抵销权进一步细化：以概括与列举相结合的方式具体规定破产程序中抵销权行使的例外情形,对各种特殊的债权抵销作出特别规定,明确规定破产抵销必须通过受理破产案件的法院来主张。

关键词：破产法抵销偏颇清偿破产抵销权破产债权

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破产抵销权研究

破产抵销权研究

作者：黄庆杰西南政法大学

学位级别：硕士

破产抵销权，是指无论给付种类是否相同，债权是否附条件或期限或是将来请求权，破产债权人均可不依破产程序向管理人主张以其对债务人负担的债务抵销其破产债权，从而比其他破产债权人优先得到清偿的权利。随着经济社会的发展，破产抵... 详细信息

破产抵销权，是指无论给付种类是否相同，债权是否附条件或期限或是将来请求权，破产债权人均可不依破产程序向管理人主张以其对债务人负担的债务抵销其破产债权，从而比其他破产债权人优先得到清偿的权利。随着经济社会的发展，破产抵销权制度原本的功能次序发生了变化，即担保功能逐渐优于公平、便利功能而处于首要位置。如果说民法将抵销看作是债务人将自己债务免除的一项制度，那么，破产抵销的目的则不是为了免除债务，而是以担保清偿债权为目的。破产抵销权作为抵销制度在破产程序中的特殊适用，在功能意义、适用范围、形式要件方面均具有自身明显的特征。但是，强调破产抵销权与民法抵销权的差异并不等于认同其为破产法新设的权利。破产抵销权的制度基础源于民法上的抵销制度，在破产法缺乏规定的情况下，理当遵循民法上的有关规则及法理依据。本文即是在二者相结合的基础上对破产抵销权制度进行系统论述，以期明晰破产抵销权的基本理论问题。在适用范围上，破产抵销权仅适用于破产债权与属于债务人财产的债权间的抵销，其适用范围需要从实体和程序两个角度予以考虑。在实体上，破产抵销权的适用范围既有扩张也有收缩，扩张表现为异种类的债权、数额不确定的债权、附条件或期限的债权及将来请求权在一定条件下均可为破产抵销，收缩则体现在法定限制、意定限制、债务性质限制、转介条款限制及诚实信用原则限制五个方面。在程序上，根据破产程序类型的不同，破产抵销权的适用范围应有所差别。在具体行使上，破产抵销权的行使要以债权的依法申报为前提，以破产债权人为主体，以明示的意思表示为方式，以法定期间为限，以赋予管理人异议权为必要。在效力上，破产抵销权应具有溯及效力，使相互间债务关系溯及最初得为抵销时按照抵销数额而消灭。由于对溯及效力的时间点的判断应以主动债权的履行期届至之时为标准，故破产抵销的效力应溯及破产债权届清偿期之时。

关键词：破产抵销权民法抵销权适用范围行使溯及效力

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破产抵销权制度研究

破产抵销权制度研究

作者：杜冉冉山东财经大学

学位级别：硕士

在我国民商事领域一直以来就有一种趋势,那就是赋予破产抵销权。从各个方面来说,破产抵销权是授予在破产程序中,破产债权人行使保护自己权益的一种权利,它主要是为了能够提高破产效率,防止不公平的结果发生,防止经济社会发生不稳定的现... 详细信息

在我国民商事领域一直以来就有一种趋势,那就是赋予破产抵销权。从各个方面来说,破产抵销权是授予在破产程序中,破产债权人行使保护自己权益的一种权利,它主要是为了能够提高破产效率,防止不公平的结果发生,防止经济社会发生不稳定的现象。在现如今市场经济企业竞争激烈的的背景下,维护债权人的利益,提高破产效率显得就比较重要。本文通过阐述破产抵销权制度基本概念以及相关特征;从法经济学方面分析了解破产抵销权制度的供给和需要;分析比较了域外破产抵销权制度,从而对我们国家制定的破产抵销权制度的进一步发展做出提议。本文一共分为五个部分。第一部分是本文的绪论,主要对本文的写作背景以及写作意义进行介绍。第二部分是破产抵销权制度的概述部分,首先对该项制度进行说明解释,其次,本部分对该制度在民法上的性质加以表述。并对破产抵销权制度的价值取向进行了基本的理论分析。第三部分运用法经济学分析我国破产抵销权制度供给和需要进行了考察和分析,梳理了破产抵销权制度在经济学方面的问题,如对企业破产运用的制度供给过剩,还有供给需求不足的问题。第四部分主要的介绍了域外关于破产抵销权制度的规定,通过对各国该制度进行比较分析,与此了解我国破产抵销权制度哪些地方还存在不足需要继续完善,比如哪些适用现行市场经济下我国该制度的运用,可以用来借鉴。第五部分主要讨论破产抵销权制度如何进一步完善。本部分立足于上文的探究,积极寻求解决问题的对策,严格确定破产抵销权制度的运用,规范该制度在破产程序中的的各种机能,并通过各种途径实现破产抵销权制度在市场经济背景下的完善以及更好的运用。

关键词：破产抵销权法律供给法律需求破产效率

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破产抵销权的利益平衡机制研究

破产抵销权的利益平衡机制研究

作者：刘卫萍西南政法大学

学位级别：硕士

破产抵销权是一项集合了司法经济效益、提供隐性担保与实现利益动态平衡三位一体的制度。它不仅节省了交易履行成本,还为互负债权的债权人提供了担保,同时实现了抵销权人与债务人的其他债权人之间的利益动态平衡。它在破产程序中对利益... 详细信息

破产抵销权是一项集合了司法经济效益、提供隐性担保与实现利益动态平衡三位一体的制度。它不仅节省了交易履行成本,还为互负债权的债权人提供了担保,同时实现了抵销权人与债务人的其他债权人之间的利益动态平衡。它在破产程序中对利益的分配有着举足轻重的影响,也是破产程序中较为重要的权利之一。2007年我国《企业破产法》正式确立了破产抵销权制度,然而当时法律条文中只设立了第40条,针对破产抵销权的禁止范围做出了规定。2013年最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(二)的出台,弥补了我国破产抵销权的诸多不足,但是仍然存在一些问题尚未进行规定,使得我国关于破产抵销权的研究不能满足现实需要。尤其是在经济整合的大时代,破产案件愈发频繁,这就要求我们更多的关注破产法的改进与完善。本文通过对破产抵销权的性质进行把握,从破产抵销权的基本原理入手,分析抵销权行使过程中各方之间的冲突利益,肯定当前立法对冲突利益的解决,并分析其中的不足,然后提出完善利益平衡机制的意见,以保障破产抵销权中各方利益之间的平衡。本文主要包括四个部分的内容:第一部分为破产抵销权的基本理论。首先,论述破产抵销权与民法抵销权的渊源关系,明确了破产抵销权与民法抵销权之间的联系。其次,在肯定了破产抵销权与民法抵销权的联系性的同时,把握破产抵销权的特殊性,掌握破产抵销权的基本属性,以更好的发挥破产抵销权的优势。再次,对破产抵销权的性质进行了分析,尤其是其担保性,它是破产抵销权制度的核心性质。它的存在不仅改变了债权人与破产债务人原有的利益格局,同时也使得破产抵销权处于争议之中。最后,对破产抵销权的利益关系进行了梳理,以方便后文根据利益关系得以分析各方之间的利益冲突之后,做出平衡的规定。第二部分为破产抵销权基于担保性的利益平衡。首先,对破产抵销权担保性的来源与担保机制进行了解读,认为破产抵销权的担保性是其本质属性;然后,对破产抵销权制度行使过程中因担保性质而造成的冲突利益进行分类讨论,其主要存在于抵销权人与其他债权人之间、抵销权人与质权人之间,并对现行法律制度对冲突利益的平衡解决方案进行分析,明确其中尚未完善的地方。最后,根据上文未完善的地方,加强抵销权人与其他债权人之间的利益平衡。对抵销权人与其他债权人的之间冲突利益,坚持以限制为手段,对禁止抵销的债权做出了进一步的规定,同时赋予其他债权人直接监督的权利。对破产抵销权与质权的优先性做出明确的规定,以平衡抵销权人与质权人之间的冲突利益第三部分为破产抵销权基于形成权性质的利益平衡。首先,对破产抵销权形成权进行解读,认为破产抵销权的形成权性质是法律为债权人向破产债务人主张权利的最佳方式;然后,对破产抵销权的形成权性质引发的利益冲突进行分析,其主要影响抵销权人与债务人之间的利益,形成权的性质是破产抵销权的本质要求,但是我国破产法却并没有对其做出完善的规定,针对形成权的行使,法律一般配套规定采取除斥期间对其进行限制,使得其在保障权利人利益的同时又对其进行了必要的限制。我国破产抵销权制度中恰恰缺乏除斥期间的规定。最后,对形成权性质中的除斥期间进行了明确,以平衡抵销权人与债务人之间时间利益。第四部分为破产抵销权基于公平性的利益平衡。首先,针对破产抵销权的公平性进行了解读。其次,对破产抵销权的公平性进行了思考,肯定了破产抵销权制度对实质平等的追求,对特殊身份的债权人在行使破产抵销权的过程中,应当针对性的设置比一般债权人更为严格的行使限制,以平衡其因特殊身份而享有的优势造成其与其他债权人之间利益冲突。最后,在秉承公平原则的基础上,对特殊主体行使破产抵销权进行了进一步的限制。其中对担保人的破产抵销权进行了否定,对银行、关联企业在行使破产抵销权的过程中针对性的设置了更为严格的限制,以期平衡特殊主体因身份优势引起的与其他债权人之间的冲突利益。

关键词：破产抵销权担保性公平性利益冲突平衡机制

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破产抵销权行使规则研究

破产抵销权行使规则研究

作者：郑颖西南政法大学

学位级别：硕士

抵销制度具有悠久历史,最早可见于古巴比伦的《汉莫拉比法典》,而现代意义上的抵销制度则起源于古罗马法。在破产程序中,也存在着相应的抵销制度即破产抵销制度。随着社会对破产立法的要求越来越高,我国也相继出台了相关法律和司法解释... 详细信息

抵销制度具有悠久历史,最早可见于古巴比伦的《汉莫拉比法典》,而现代意义上的抵销制度则起源于古罗马法。在破产程序中,也存在着相应的抵销制度即破产抵销制度。随着社会对破产立法的要求越来越高,我国也相继出台了相关法律和司法解释,进而完善了破产抵销制度的相关规定,但仍然存在着一些问题。由于法律的僵化性和滞后性,所以在司法实务中,会出现些许空白区域和争议区域。当法律的滞后性无法避免,法律不可能紧跟时代需求时,我们就要发挥法律解释的作用。因此,本文对收集到的全部案例进行整理,通过对理论学说的归纳和对实务观点的总结,逐个分析破产抵销权行使要件的判别方法,最终整理出一套针对上述问题的分析思路。本文分为引言、正文、结语共三个部分,正文主要包括如下三部分:第一部分是对破产抵销权的总体认知。首先是通过比较民法抵销权和破产抵销权,来阐述破产抵销权的特征。其次是分析破产抵销权的行使要件,最后是阐述破产抵销制度的设定依据。第二部分是全文的核心部分,主要是对破产抵销权行使要件的规则分析。这些要件包括前提要件,主体要件,时间要件,程序要件等。针对主体要件的分析主要包括,对一般行使主体的判别过程以及针对特殊主体,如银行、关联企业等进行的具体探讨。时间要件主要阐述的是可抵销债务之形成时间的认定思路,破产企业债权人主张抵销之时间的认定。程序要件主要阐述的是三种非正常程序的判别思路。第三部分是对破产抵销权行使的禁止情形的探讨。主要阐述的是四种具体情形及其设定依据,以及在司法实务中的运作状况。

关键词：破产抵销权行使要件行使限制

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破产抵销权研究

破产抵销权研究

作者：高正复旦大学

学位级别：硕士

抵销肇始于罗马法,对大陆法系国家都有深远影响,英美法系国家用主请求权和交叉请求权的相应减少来表示抵销。破产抵销权,是民法上的抵销权在破产领域的延伸适用,是指债权人和债务人在破产案件受理前对互负债务的,无论债权债务种类品质... 详细信息

抵销肇始于罗马法,对大陆法系国家都有深远影响,英美法系国家用主请求权和交叉请求权的相应减少来表示抵销。破产抵销权,是民法上的抵销权在破产领域的延伸适用,是指债权人和债务人在破产案件受理前对互负债务的,无论债权债务种类品质是否相同,也不论该债权债务是否附有期限或者附有条件,均可以不依破产程序而用该破产债权抵销其对债务人所负债务的权利。破产抵销权能够减少破产费用,加快破产流程,具有经济便捷、担保债权、拓展信用交易等诸多功能。但是对破产抵销权存在的价值、法律地位和性质有诸多讨论。因为破产抵销权所蕴含的巨大的经济效益,可得适用的债权范围,以及限制适用的债权范围有诸多要求。我国破产法实施的时间不长,破产案件相对较少,再加上我国社会经济的复杂现状,所以抵销权在实践操作中出现诸多问题,探讨破产抵销权的理论构成和立法规定实有必要。本文分为引言、正文、结语三个部分。正文部分包括以下四章：第一章是破产抵销权的概论。破产抵销权起始于抵销权,与清偿、混同、提存等都是债消灭的方式。我国合同法第99条、第100条规定了抵销权,对破产法的规定主要见于破产法第40条以及最高法院的几个司法解释里。有些国家不承认破产抵销权,认为其不符合公平原则,不符合物权优于债权的民法原理,会增加经营风险和引起道德危机。更多的国家承认破产抵销权,认为其不仅符合公平原则,而且还能担保债权,拓展信用交易,并能实现经济效益的功能。我国承认破产抵销权。根据不同的标准,破产抵销可以是法定抵销权、形成权和优先权。第二章讨论了破产抵销权和民法抵销权的联系和区别。虽然破产抵销权在适用范围、行使条件等方面跟民法抵销权不同,但不是一项独立的权利,其仅是民法抵销制度在破产程序中的运用,所谓的特殊性是从保护债权人的角度出发,对民事抵销权在内容和形式方面的修补,理应从属于民法抵销权。两者的价值理念、适用范围、权利内容和构成要件也都大体相同。两者的区别主要体现在两者的权利主体不同、意思自治程度不同、可抵销债务的范围不同。民法抵销权可以由债权债务关系的双方当事人行使,而破产抵销权仅可由破产债权人行使。民法抵销权的意思自治程度大于破产抵销权。民法抵销权中的法定抵销权仅适用于均已届清偿期,品质种类相同,不附期限或条件的债权,破产抵销权则可适用于未届清偿期,品质种类不相同,附有期限和附有条件的债权。第三章讨论了破产抵销权的行使。其主体只能是破产债权人,其行使时间应该是从破产债权得到确认之后到管理人提交破产财产分配方案之前。针对一些特殊债权,抵销权有不同的适用情况。主债权人未申报债权时,有关主体能申报并抵销将来请求权的债权。经过时效的主动债权不能行使抵销权,但未经过时效的主动债权能抵销经过时效的受动债权。有担保的债权既能行使别除权,若符合抵销权行使的要件,也能行使抵销权。破产抵销权也有一些行使限制,其不能抵销恶意转让的债权、不能抵销债权人的恶意负债,不能抵销破产人的债务人恶意取得的债权。依照我国破产法的规定,行使抵销权必须要经过破产程序,向管理人主张。结合破产程序对一般债权的规定和抵销权的特性,一般认为行使抵销权应该经过申报债权,管理人和债权人会议确认,破产宣告后直接抵销三个步骤。抵销权行使的效力是双方得债权债务在对等的数额消灭,若主动债权未获完全清偿,则继续参与比例清偿,若受动债权未获完全清偿,则主动债权人应清偿债务。第四章考察了破产抵销权在破产法整个体系内的与其他制度的统一性。其与否认权制度的关系体现在正当的抵销行为不可撤销,不当的否认行为产生的债权不可抵销,不当的抵销行为可以撤销。管理人渎职而为的不当抵销行为,无法通过撤销权来救济,但该债权因不满足合法有效的要件而不属于破产债权。能够抵销的债权债务不包括这种双方都未履行完毕的合同,假若包括则会架空了管理人的选择履行合同的权利。本文建议,破产法应明确抵销权的适用范围包括附期限附条件债权、不同品质不同种类的债权,并应明确抵销条件、流程和方法。在适用范围、限制规定等方面应借鉴国外的立法和实践经验加以完善提高。

关键词：抵销破产抵销权适用范围行使限制