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短线交易与内幕交易竞合时公司归入权与投资者损害赔偿请求权冲突的解决

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商场现代化 2006年第1X期 256-258页

作者：柏丽淮阴师范学院

当内部人的内幕交易同时又构成短线交易时,同时存在着公司归入权和投资者损害赔偿请求权两种权利,权利行使时针对同一标的的两种诉讼即发生冲突。因为投资者损害赔偿请求权,在实践中行使时实际上无法实现其理论上的功用,因此应该完全否... 详细信息

当内部人的内幕交易同时又构成短线交易时,同时存在着公司归入权和投资者损害赔偿请求权两种权利,权利行使时针对同一标的的两种诉讼即发生冲突。因为投资者损害赔偿请求权,在实践中行使时实际上无法实现其理论上的功用,因此应该完全否认投资者的损害赔偿请求权,而仅由公司行使归入权进行救济。

关键词：短线交易内幕交易归入权损害赔偿请求权冲突

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短线交易归入制度研究

短线交易归入制度研究

作者：常芝歌中央财经大学

学位级别：硕士

短线交易归入权,是指上市公司或者法律规定的其他公司(新三板挂牌公司)的董事、监事、高级管理人员以及持本公司5%以上股份的股东,将其持有本公司的股份,在买入后6个月内卖出或在卖出后6个月内买入,由此所得的收益依法归该公司所有的制... 详细信息

短线交易归入权,是指上市公司或者法律规定的其他公司(新三板挂牌公司)的董事、监事、高级管理人员以及持本公司5%以上股份的股东,将其持有本公司的股份,在买入后6个月内卖出或在卖出后6个月内买入,由此所得的收益依法归该公司所有的制度。作为证券法上一项“粗略而经验”的规则,短线交易归入制度最早源自于美国的《证券交易法》。改革开放以来,伴随我国现代企业制度与证券市场的建立,我国证券立法引进了该制度。2020年新实施的《证券法》,在总结我国过去关于短线交易归入理论研究与司法实践经验的基础上,对该制度做出了进一步完善,其通过将公司内部人短线交易所获收益归入公司的设计,旨在预防吓阻公司内部人可能从事的内幕交易,以确保公司内部人履行对公司的信义、忠实义务,进而实现公司利益与个人利益相一致的目的。该制度对增强证券市场中投资者的投资信心、保证证券市场公开、公平、公正的良性发展具有重要意义。然而,尽管我国《证券法》对短线交易归入制度的适用要件与法律效果做出了更进一步的细化规定,但伴随内幕交易规则中限制公司内部人股权交易规则的逐步完善,我国《证券法》关于诸如短线交易归入规则的立法宗旨、功能目的;短线交易规则与内幕交易规则及限制公司内部人股权交易规则的区别;短线交易规则适用的主体、客体、行为的范围与期限;尤其是短线交易法律后果归入权的法理依据、性质与计算方法等问题,在我国公司法、证券法理论和实践上仍存在着较大争议。为此,本文按照提出问题,分析问题,解决问题的思路,立足我国证券立法与司法实践存在的问题,有针对性地做出分析。本文的主要研究内容包括四个部分:第一部分,我国短线交易归入制度的现状及存在问题。文章本着提出问题、分析问题、解决问题的思路。首先从我国关于短线交易归入制度的立法现状、司法实践以及司法实践中最典型的两个司法案例的分析入手,在对我国关于短线交易归入制度的立法、司法实践做出简要梳理的基础上,提出我国短线交易归入制度中的现存问题,为文章下一步的具体分析确立了前提或目标。第二部分,我国短线交易归入制度的立法目的与功能定位。本部分共分两个方面,首先是关于短线交易归入制度在设立之初的立法宗旨与目的定位。文章首先围绕短线交易归入制度创立时的历史环境、美国判例与学说发展,具体探讨立法者在设立短线交易归入制度时的立法宗旨与目的;其次,在明确短线交易归入制度旨在预防可能发生的内幕交易之立法目的与功能后,针对内幕交易制度在《证券法》上的日益完善,尤其是在内幕交易制度能够起到警示、预防内幕交易行为作用的情况下,在法逻辑上必然发生两者的价值重合,进而使短线交易归入制度的存在成为困难,其面临被内幕交易制度吸收或因其功能丧失而被废止的可能。为了在内幕交易制度日益完善的今天使短线交易归入规则的存在具有法律上的合理意义,就必须寻求短线交易归入制度存在的其他法律目的,而这个目的或者功能,同样也是合理解释短线交易行为法律后果——归入权的法理根据。第三部分,我国短线交易归入权的法律根据、性质及计算标准和方法。本部分为本文研究的核心重点。笔者认为,公司法上的归入权,是指公司内部人违反对公司的忠实义务而实施与公司利益相悖的行为,依法将其取得的不当利益收归公司所有的制度。证券法中短线交易的归入权不等于公司法上的归入权,公司法上的归入权制度并非本文的研究重心。本文将聚焦于短线交易的归入权围绕三方面进行分析。首先,文章对我国短线交易归入权的法律根据作出了分析探讨。笔者认为,短线交易归入权的法律根据的确立,取决于对短线交易归入制度本身立法目的的认识。如果短线交易制度的立法目的是对内部人可能的内幕交易行为进行的预防与吓阻,那么,违反该规则的内部人要么如内幕交易制度规定的那样,除承担行政责任之外依法向直接受害人赔偿;要么,内部人因违反法律强制性规定,损害公共利益而接受行政处罚。法律何以剥夺公司内部人通过有效证券交易所获的收入而归公司所有?公司取得该财产权利的正当依据何在?为此,本文从英美法系公司法理论中关于公司与公司董事(内部人)之间的委托、信托合同以及基于该委托、信托合同产生的公司与公司董事(内部人)之间的信义、忠实义务入手,细致分析了信义、忠实义务产生的法理基础与“公司内部人对公司不得获取额外利益”的相关内容。其次,文章在结合我国民商法理论相关观点的基础上,对短线交易归入权的性质做出分析,得出了结论。最后,文章基于归入权的法理依据对其计算方法做出了相应探讨。第四部分,完善我国短线交易归入制度的思考。在此部分,笔者基于上述分析,针对我国现有学说、立法与审判实践中的现有问题,提出了自己的完善意见。笔者主张:未来我国的短线交易制度的立法目的除了具有预防、吓阻内幕交易的功能外,还应具有督促公司内部人向公司履行忠诚义务的功能,即公司内部人应当与公司具有共同一致的利益,禁止将公司作为内部人个人牟利的工

关键词：短线交易归入权立法目的法理依据

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短线交易归入制度研究

短线交易归入制度研究

作者：江乃军苏州大学

学位级别：硕士

短线交易归入制度旨在维护一般投资人对证券市场公平性、公正性的信赖，该制度用最简便的方法，课内部人以民事责任，弥补了内幕交易制度的一些不足。《中华人民共和国证券法》对短线交易归入制度的规定过于简单，可操作性不强。本文结... 详细信息

短线交易归入制度旨在维护一般投资人对证券市场公平性、公正性的信赖，该制度用最简便的方法，课内部人以民事责任，弥补了内幕交易制度的一些不足。《中华人民共和国证券法》对短线交易归入制度的规定过于简单，可操作性不强。本文结合美国、日本和我国台湾地区证券交易法的有关规定和我国的实践，对短线交易的主体、短线交易行为的认定和归入权的行使等问题进行分析，并提出相应的立法建议：短线交易主体的范围应扩大为公司的董事、监事、高级管理人员和主要股东，应引入受益所有人概念并将之列入归入权行使的对象，在短线交易主体的认定上采用“一端说”;构成短线交易的“买卖”应指的现金买卖，内部人短线交易认定采用客观归责原则。应建立股东代位诉讼制度以利于股东代位行使归入权。短线交易的收益为归入权的行使范围，应采取最高卖价减最低买价法予以计算;归入权为请求权，其行使的期间为诉讼时效2年。

关键词：短线交易主体构成归入权行使

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短线交易归入权问题研究

短线交易归入权问题研究

作者：侯延林华东政法大学

学位级别：硕士

公司内部人从事短线交易,所得收益应归公司所有,法律赋予公司短线交易收益归入权的直接目的是防止公司内部人利用其易于接触内幕信息的优势地位进行内幕交易,终极目的是维护证券市场投资者信心,保证证券市场的公平、公正。短线交易归入... 详细信息

公司内部人从事短线交易,所得收益应归公司所有,法律赋予公司短线交易收益归入权的直接目的是防止公司内部人利用其易于接触内幕信息的优势地位进行内幕交易,终极目的是维护证券市场投资者信心,保证证券市场的公平、公正。短线交易归入权制度能够打消内部人短期内频繁买卖证券的动机,从而间接阻止可能发生的内幕交易,弥补禁止内幕交易制度在操作上的不足。我国《证券法》规定了短线交易归入权制度,但相关规定过于简单,可操作性不强。立法上的缺失导致这项权利在落实上的诸多困难,同时也造成司法实践在运用相关规定上的不便。因此,有必要对短线交易归入权的法律问题作系统性研究,吸收和借鉴先进立法例对其加以完善,使其发挥应有的作用。全文共分四部分展开论述。第一部分是短线交易归入权概述,分析短线交易收益归入权的概念、特征,历史沿革。短线交易归入权,是指公司依法享有的,将公司内部人在法定期间内对公司的证券为相匹配的反向交易的行为所得收益收归公司所有的权利。比较分析短线交易与内幕交易在立法目标、主体、法律性质、构成要件等方面的异同。概括短线交易在规制对象、规制行为、归责原则、规制手段等方面的特征。总结了短线交易归入权制度的发展历史。第二部分是短线交易归入权的理论分析,从理论方面着重分析短线交易归入权的性质,探讨短线交易归入权制度的价值。短线交易归入权的性质界定为形成权兼请求权比较符合其权利存在状况。短线交易归入权制度主要价值在于这一制度作为预防内幕交易的“前沿防线”,能够弥补禁止内幕交易法律制度的不足,有效地预防内幕交易的发生,降低民事违法行为的查处和诉讼成本,保护投资者的合法权益,维护证券市场的公平与秩序。第三部分是短线交易归入权的行使,对短线交易归入权的行使主体、行使期间、行使程序及收益的计算方法进行逐一探讨。短线交易归入权的行使主体是董事会以及在一定条件下的股东。并通过案例探讨政府机构作为短线交易归入权的行使主体的可行性,结论是不可行。我国证券法没有规定归入权行使期间,适用民法通则的规定,即2年。建议《证券法》再次修订时应明文规定归入权的行使期间。短线交易归入权的实现方式有三种:主动履行、公司主张和股东派生诉讼。重点分析了股东派生诉讼程序。短线交易收益的计算方法采用低入高出的惩罚性计算方法较为合适。第四部分是我国短线交易归入权制度之问题与完善。在短线交易主体界定、短线交易归入权行使主体、股东代表诉讼制度的配套制度、豁免的范围四个方面提出问题并提供相关对策,以期有助于短线交易收益归入权理论与实践的发展。

关键词：短线交易归入权性质行使

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上市公司高管违规短线交易行为研究

金融研究 2009年第11期 143-157页

作者：曾亚敏张俊生南开大学商学院会计系天津300071 中央财经大学会计学院北京100088

本文从三个方面对我国上市公司高管(含董事、监事和高层管理者)的短线交易行为进行了研究:(1)上市公司高管的短线交易能获得超额收益吗?(2)不同职位的高管获得的收益具有差别吗?(3)高管为短线交易行为提出的辩解理由是真实的吗?基于上... 详细信息

本文从三个方面对我国上市公司高管(含董事、监事和高层管理者)的短线交易行为进行了研究:(1)上市公司高管的短线交易能获得超额收益吗?(2)不同职位的高管获得的收益具有差别吗?(3)高管为短线交易行为提出的辩解理由是真实的吗?基于上交所和深交所的数据,本文的经验研究发现:整体而言,上市公司高管的短线交易行为能获得超额收益;尤其是监事的短线交易行为更多、"择时"能力更强;未说明原因的短线交易行为(即默认故意实施的短线交易)与"对相关规定不了解"这两种具有主观意图的短线交易都能获得超额收益,而"误操作"导致的短线交易平均而言未能获得超额收益,这意味着高管提出的辩解理由整体而言是真实的。

关键词：内部人交易短线交易择时

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短线交易归入制度研究

短线交易归入制度研究

作者：彭闳吉林大学

学位级别：硕士

短线交易的危害性极大,不仅损害上市公司的形象,破坏证券市场的公平竞争,而且危害证券市场的长远发展。因此,我国《证券法》明确禁止与上市公司有关联的“内部人”在6个月内进行短线交易来获利的行为。对于这些“内部人”的非法所得,必... 详细信息

短线交易的危害性极大,不仅损害上市公司的形象,破坏证券市场的公平竞争,而且危害证券市场的长远发展。因此,我国《证券法》明确禁止与上市公司有关联的“内部人”在6个月内进行短线交易来获利的行为。对于这些“内部人”的非法所得,必须收归公司所有。该制度设计的目的,就是为了防止“内部人”利用其获得信息的优势地位非法牟利,从而保证证券市场交易的公平和公正。我国短线交易归入制度本身在理论上和实践操作中存在诸多模糊地带,《证券法》第47条有关短线交易归入制度的立法存在诸多不足。本文采用比较分析的方法,从短线交易归入制度的理论基础和制度价值、短线交易归入制度适用的基础——持股报告制度、短线交易归入制度的规制对象和行为以及短线交易归入制度的实施五个方面提出了一些问题并提供了相应的对策。

关键词：短线交易归入权内部人

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证券短线交易规制制度研究

比较法研究 2004年第5期18卷 43-53页

作者：赵威中国政法大学

短线交易是指上市公司特定内部人员在法定期间内对该上市公司的权益证券(equity secudty)为相匹配的反向交易的行为。该行为是公司内部人员利用内幕信息从事内幕交易的一种重要形式。短线交易规制制度即是以赋予上市公司归人权的方式来... 详细信息

短线交易是指上市公司特定内部人员在法定期间内对该上市公司的权益证券(equity secudty)为相匹配的反向交易的行为。该行为是公司内部人员利用内幕信息从事内幕交易的一种重要形式。短线交易规制制度即是以赋予上市公司归人权的方式来对短线交易行为进行规制，以吓阻内幕交易。

关键词：短线交易证券市场规制制度规制行为交易豁免制度归入权证券交易法

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有关内部人员短线交易归入权问题的探讨

法学 1996年第4期 47-48页

作者：郭敏南京大学法学院

内幕交易包括短线交易和内线交易,通常以短线交易为主。所谓短线交易,就是指发行公司的董事、监事、经理及持有法定比例股份以上的大股东在法定的期间内(一般为6个月),买进发行公司股票后再卖出或卖出后再买进,以赚取差价利润的行为。... 详细信息

内幕交易包括短线交易和内线交易,通常以短线交易为主。所谓短线交易,就是指发行公司的董事、监事、经理及持有法定比例股份以上的大股东在法定的期间内(一般为6个月),买进发行公司股票后再卖出或卖出后再买进,以赚取差价利润的行为。而归入权,就是发行公司的董事、监事、经理及大股东在进行短线交易的情况下,公司将其收益收归公司的一种特殊的权利。

关键词：短线交易归入权行使《证券交易法》内部人员高级管理人员法人股东发行公司内幕信息股票董事

短线交易归入权制度之命运——谈对《证券法》第四十二条的修改

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商场现代化 2006年第11X期 277-278页

作者：孟俊红河南教育学院

为遏制内幕交易,短线交易归入权制度采取简捷的方式,在特定短线交易人、上市公司、短线交易相对人之间重新作利益分配,但是它在制度创设方面缺乏坚实的理论基础,在法律旨趣方面毫无私法旨趣可言,在制度之具体构建方面更是漏洞百出.《证... 详细信息

为遏制内幕交易,短线交易归入权制度采取简捷的方式,在特定短线交易人、上市公司、短线交易相对人之间重新作利益分配,但是它在制度创设方面缺乏坚实的理论基础,在法律旨趣方面毫无私法旨趣可言,在制度之具体构建方面更是漏洞百出.《证券法》修改之际,短线交易归入权制度究竟该何去何从?是对该制度修修补补继续使用呢?还是对该制度进行重塑,使其获得新生呢?

关键词：短线交易《证券法》归入权修改交易相对人内幕交易上市公司制度创设