检索结果-南通市图书馆

作者：凤霖安徽大学

学位级别：硕士

随着《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)第26条的问世,我国正式确立涉外协议离婚冲突法。第26条不仅充分考虑我国司法现状,而且与离婚自由的价值取向相契合,走在国际立法前列,可以说是我国国际私法立法... 详细信息

随着《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)第26条的问世,我国正式确立涉外协议离婚冲突法。第26条不仅充分考虑我国司法现状,而且与离婚自由的价值取向相契合,走在国际立法前列,可以说是我国国际私法立法的重大突破之一。然而,在具体适用《法律适用法》第26条的过程中出现了一系列适用上的问题,对该其质疑之声有增无减。最为显著的问题是,在具体办理涉外协议离婚案件中,办案机关对第26条的适用范围和准据法的适用范围有不同的理解。究其本质,是未明确辨别涉外协议离婚与离婚协议、诉讼离婚的界限和关系。同时,在意思自治原则的具体适用上,出现了法律选择方式不明、选择时间没有明确时间限制和选法无效下的法律适用不明等问题。因此,有必要对涉外协议离婚冲突法进行研究,以回应社会对第26条的质疑并解决实践中的问题。首先,涉外协议离婚的法律界定和价值取向探讨可以为涉外协议离婚冲突法的研究奠定基础。以涉外协议离婚的法律界定为突破点,对“涉外”因素进行界定,解决涉外协议离婚的识别问题。在此基础上,将涉外协议离婚与相关联的概念区分,厘清涉外协议离婚与离婚协议、涉外诉讼离婚的关系。同时,分析涉外协议离婚冲突法的价值取向,回归立法初衷。其次,对涉外协议离婚冲突法进行规范检视。立法上,分析《法律适用法》第26条的系属公式,探讨其合理性;司法上,全面检索涉外协议离婚案例,分析《法律适用法》第26条的适用情况,对适用该条所解决的案件问题、准据法选择和案件地域分布等内容进行总结。再次,对涉外协议离婚冲突法存在的问题进行分析和反思。指出我国涉外协议离婚冲突规范的适用在司法实践中存在三方面问题,即第26条冲突规范的适用范围不清、当事人意思自治的运用不周延和准据法的适用范围不明。最后,涉外协议离婚冲突法的修正和完善,应当建立在正确厘清涉外协议离婚与离婚协议、涉外协议离婚与涉外诉讼离婚的关系上,并结合立法和实践的现存问题,进一步明确第26条的适用边界和准据法选择方式。可以通过出台司法解释的方式对涉外协议离婚冲突法予以修正,即明确第26条的适用范围,对意思自治原则的适用规则具体化,明确准据法的适用范围。

关键词：涉外协议离婚冲突法《法律适用法》第26条意思自治

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涉外协议离婚的法律适用规则研究 ——以《涉外民事关系法律适用法》第26条为中心

涉外协议离婚的法律适用规则研究 ——以《涉外民事关系法律适用...

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作者：汪浩华东政法大学

学位级别：硕士

涉外婚姻关系一直以来都是涉外民事关系中不可或缺的一部分,同时也是国际私法学界研究争议最大的领域之一,因为不同国家基于主权和司法权威考虑以及不同国家的宗教文化信仰、政治立场和社会风俗习惯均存在较大差异等多方面因素的影响,... 详细信息

涉外婚姻关系一直以来都是涉外民事关系中不可或缺的一部分,同时也是国际私法学界研究争议最大的领域之一,因为不同国家基于主权和司法权威考虑以及不同国家的宗教文化信仰、政治立场和社会风俗习惯均存在较大差异等多方面因素的影响,由此必然会产生关于涉外离婚法律适用上的巨大分歧。如何处理好涉外离婚的法律适用规则问题不仅关系到当事人的人身财产权益,而且更加关乎国家的公共秩序和法律秩序。我国于2010年10月28日在第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议上通过,并在2011年4月1日开始施行的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》,是我国首部为了解决国际私法冲突问题而颁布的国内法律规范,在很多领域中创造性地发展了很多东西,其中就包括第26条对协议离婚的准据法的规定。这也是我国在立法中首次明晰规定了协议离婚的法律适用规则,这与我国婚姻法的第31条共同构成了我国在涉外离婚领域的两分式法律冲突体系。在协议离婚中引入意思自治,不仅在世界各国立法例中属于超前规定,而且结合了我国司法实践现状,可谓我国国际私法领域立法的重大突破,也是我国对于涉外婚姻双轨制立法的创新和突破。但是第26条具体条文的内容仍需要接受司法实践的检验,其现实意义和适用规则也需做进一步的研究和探讨。第26条在实际司法运用中出现的种种困境也有待合理性分析并提出完善措施。从结构上来说,本文除了导言和结语之外,分为三部分,共三章,分别是涉外协议离婚的法律冲突与适用、对《法律适用法》第26条的评价与分析、《法律适用法》第26条适用的困境与出路。第一章以涉外协议离婚的内涵定义和法律冲突为切入点,首先对涉外协议离婚的定义和情形做了界定,以区分诉讼离婚和协议离婚。并对国际上不同国家之间的婚姻家庭冲突规范做了简要介绍,以展现目前涉外协议离婚的法律冲突现状。第二章通过对《法律适用法》第26条为中心来对涉外协议离婚的法律适用规则进行研究。第26条不仅是我国国际私法也是国际私法学界的一大突破,体现了与国际日渐一致的立法价值与理念。第三章通过总结分析前述提到的第26条在立法过程、司法实践中遇到的问题以及不足之处,并由此针对性地提出应对和完善措施。本章最后一节是本文的最终研究目的和成果,通过不断完善第26条的规定,促进我国立法体制的愈发成熟和合理。

关键词：涉外协议离婚法律适用规则《涉外民事关系法律适用法》第26条意思自治原则

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我国涉外协议离婚法律适用规则的规范修正与适法边界

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华东政法大学学报 2021年第2期24卷 127-135页

作者：许凯华东政法大学国际法学院

在协议离婚成为我国境内主要离婚方式的背景下,《涉外民事关系法律适用法》第26条关于涉外协议离婚的法律适用规则之独立价值,却因其激烈的法律冲突、独创的双轨制模式以及适用范围的有限性,受到学界的广泛质疑。回应这些质疑的最佳路... 详细信息

在协议离婚成为我国境内主要离婚方式的背景下,《涉外民事关系法律适用法》第26条关于涉外协议离婚的法律适用规则之独立价值,却因其激烈的法律冲突、独创的双轨制模式以及适用范围的有限性,受到学界的广泛质疑。回应这些质疑的最佳路径应从该条冲突规范的范围入手寻求其存续价值,具体需要从规范分析和类型化案件梳理两个维度展开。在规范分析层面,第26条应当调整的是涉外协议离婚实质要件的法律冲突,而现有条文中“协议离婚”的表述过于宽泛,违背了离婚形式要件应由行为地国家公法予以支配的基本法理,因此应将其修正为“离婚协议”。在我国的涉外司法实践层面,该条冲突规范应适用于涉外协议离婚有效性纠纷、以离婚协议的效力为先决问题的婚姻家庭纠纷以及离婚协议生效后的履行纠纷,因而也具有独立的适法边界。

关键词：《法律适用法》第26 条涉外协议离婚涉外离婚协议类型化案件准据法适用范围

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论涉外协议离婚的法律适用

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作者：魏玉婷华东政法大学

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我国《涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)第26条规定:“协议离婚,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律... 详细信息

我国《涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)第26条规定:“协议离婚,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍的,适用办理离婚手续机构所在地法律。”在《法律适用法》颁布之前,我国只有诉讼离婚的法律适用规定,并没有涉外协议离婚的法律适用规定。《法律适用法》首次明确了协议离婚的法律适用,并在规定中引入了意思自治原则。这符合有利于离婚的国际立法趋势,也体现了一定的进步性。但在司法实践中,法院在审理涉外离婚案件具体使用该条冲突规范时,出现了混淆协议离婚与离婚协议、协议离婚与夫妻财产关系、协议离婚与诉讼离婚的现象。同时,在法律规定中,涉外协议离婚的意思自治也存在选择方式不明确、选择无效情形下的法律适用规定不明确和选择范围的局限等问题。涉外协议离婚的冲突规范在适用范围和准据法这两方面存在的问题,其实质是在于对涉外协议离婚和离婚协议两者法律适用的区分不明和意思自治原则在涉外协议离婚中规定不明。基于此,本文着重论述了协议离婚和离婚协议的关系、离婚协议的法律适用、协议离婚与夫妻财产、子女监护和诉讼离婚的关系、以及意思自治原则在协议离婚中的具体规定,并在此研究的基础上,对我国涉外协议离婚法律适用的完善提出个人的见解。为此,本文分为以下四个部分:第一章主要是总结我国的涉外协议离婚冲突规范运用中所存在的问题。本章节从我国《法律适用法》颁布前后的,有关涉外协议离婚的立法进程入手,对我国《法律适用法》颁布之前的规定进行了简要分析,并在此基础上,分析《法律适用法》有关涉外离婚规定的进步之处,主要体现在四个方面:一是,立法层次的提高;二是,适用范围扩大,规定更具周延性;三是,首次区分诉讼离婚与协议离婚,并分别规定相应的准据法;四是在涉外协议离婚规定中引入意思自治原则。《法律适用法》有进步之处,也存在不足之处。涉外协议离婚的法律适用问题虽有明文规定,但在司法实践中,真正援引该条冲突规范的司法案例却不多;同时,法院在援引该条冲突规范时,也出现了混淆现象。就目前我国涉外协议离婚的司法实践的现状进行分析,归纳当前涉外协议离婚法律适用在实践中出现的三种现象:一是“协议离婚”包括离婚协议的效力认定;二是“协议离婚”包括夫妻的财产分割问题;三是“协议离婚”适用于诉讼过程中达成的离婚合意。《法律适用法》在协议离婚中赋予了当事人法律选择的权利,符合目前国际社会上的离婚自由理念,也符合有利于离婚的立法趋势,但《法律适用法》涉外协议离婚的冲突规范在准据法选择上还存在不足之处。文章结合《法律适用法》其他相关规定,指出涉外协议离婚意思自治原则存在的问题:一是法律选择方式不明确;二是选择无效情形下的法律适用不明确;三是意思自治选择范围的限定存在分歧。第二章主要分析涉外离婚协议的具体适用问题。涉外协议离婚冲突规范在司法实践中出现的三种适用现象,从表面上看,出现这些现象的原因在于法律未明确涉外协议离婚的适用范围,其实质是没有区分协议离婚和离婚协议的法律适用,将“协议离婚”等同于“离婚协议”。本章在分析各国有关离婚协议的国内立法和国际立法的基础上,结合我国相关的法律规定,从国内法和国际私法的两个层面分析协议离婚和离婚协议之间的关系。单就国内法层面而言,协议离婚确是包括了离婚协议的。但涉外民事关系不同于国内民事关系,不能将国内法层面的协议离婚等同于国际法层面的“涉外协议离婚”。《法律适用法》涉外协议离婚冲突规范的适用范围并不包括离婚协议的效力认定问题。同时,文章通过对《法律适用法》中的协议离婚和财产关系的定性,分析离婚协议中的财产分割问题的法律适用,明确两者的关系。同时,通过对子女监护问题与离婚协议的区分,明确离婚协议和子女监护之间的关系。在综合分析了离婚协议各项内容的法律适用之后,文章基于对诉前离婚协议和诉讼过程中的离婚协议的法律适用分析,认为涉外协议离婚虽不适用于离婚协议的效力认定,但是包含了财产分割或是子女抚养监护等内容的离婚协议的效力问题不能适用涉外协议离婚冲突规范,而对于仅解除婚姻人身关系的协议还是可以适用涉外协议离婚冲突规范的。第三章主要研究涉外协议离婚中的适用分析。就目前来说,涉外协议离婚的司法实践出现的问题不仅仅是离婚协议和协议离婚没有区分清楚的问题,关键还在于协议离婚的适用范围问题以及意思自治原则的实际操作问题。基于此,文章就协议离婚的适用范围进行了分析,通过对夫妻财产关系、子女监护和诉讼离婚条款的对比,明确协议离婚只针对身份关系的解除。在此基础上,文章对协议离婚的意思自治原则进行了探究。因为,就目前来说,涉外协议离婚的准据法选择问题主要是法律选择方式不明确、法律选择无效情形下的法律适用不明确以及准据法选择范围的限定不明。出现这问题的根本原因在于《

关键词：涉外协议离婚离婚协议意思自治法律选择

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