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中美跨境支付系统法律适用规则比较研究

上海金融 2022年第5期 30-39页

作者：董哲哈尔滨工业大学(深圳)经济管理学院与前海金融控股有限公司

跨境支付系统的法律适用问题与系统的安全稳定运营息息相关。法律冲突问题的解决方法，包括了直接调整方法和间接调整方法。相比于运行多年的美元跨境支付系统CHIPS，人民币跨境支付系统CIPS在法律适用规则构建方面仍存在较大不足，主... 详细信息

跨境支付系统的法律适用问题与系统的安全稳定运营息息相关。法律冲突问题的解决方法，包括了直接调整方法和间接调整方法。相比于运行多年的美元跨境支付系统CHIPS，人民币跨境支付系统CIPS在法律适用规则构建方面仍存在较大不足，主要体现在系统参与者国籍规则、冲突规范与准据法规则等方面。未来，根据CHIPS的成熟经验与CIPS发展需要，CIPS应当对上述规则采取修订措施，为CIPS安全稳定运行提供稳固的法律适用规则基础。

关键词： CHIPS CIPS 法律适用规则参与者国籍

法律适用规则的强制性抑或选择性——我国涉外民事法律适用法的立法选择

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清华法学 2010年第3期04卷 94-109页

作者：杜涛复旦大学法学院

在《中华人民共和国涉外民事法律适用法》的制定过程中,如何界定法律适用规则的效力是一个有争议的问题。大陆法国家的一些学者受到英美法系诉讼制度的影响,主张法律适用规则是选择性适用规范,除当事人主动要求适用外,不得由法官依职权... 详细信息

在《中华人民共和国涉外民事法律适用法》的制定过程中,如何界定法律适用规则的效力是一个有争议的问题。大陆法国家的一些学者受到英美法系诉讼制度的影响,主张法律适用规则是选择性适用规范,除当事人主动要求适用外,不得由法官依职权主动予以适用。我国现行法律和司法解释要求法官必须依照中国法律适用规则的指定确定涉外民事法律关系的准据法。但在晚近的实践中,我国法官经常采用类似于选择性冲突法理论的做法。近年来的民事司法审判制度改革借鉴了西方国家的当事人主义诉讼模式,适当减少法官对审判程序的干预,扩大当事人对案件的自主权。本文认为,应构建一种当事人主义和法官释明义务相结合的法律适用规则的适用模式,以完善我国的涉外民事审判制度。

关键词：法律适用规则强制性适用选择性适用协同主义

GDPR视野下个人数据保护法律适用规则探析

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研究生法学 2022年第4期37卷 107-120页

作者：江缙宜中国政法大学国际法学院 100088

数据因流动而获得价值。在大数据时代,由于个人数据具有虚拟性、流动性、无界性的特点,传统的法律适用原则在个人数据跨境保护中受到了极大的挑战。因各国政治制度、经济发展、立法传统等方面的差异,全球尚未形成规制个人数据跨境保护... 详细信息

数据因流动而获得价值。在大数据时代,由于个人数据具有虚拟性、流动性、无界性的特点,传统的法律适用原则在个人数据跨境保护中受到了极大的挑战。因各国政治制度、经济发展、立法传统等方面的差异,全球尚未形成规制个人数据跨境保护的统一规则。在此背景下,欧盟通过制定“机构设立标准”与“目的指向标准”,以扩张GDPR的域外效力范围。但上述标准在司法实践中面临着自相矛盾的适用困境,导致法律适用规则的不确定性以及适用结果的偏差。此外,欧洲法院在审理个人数据跨境保护案件时,将个人数据保护法的相关条款视为冲突法条例意义上的强制性规定或特别法规则,以协调个人数据保护法与冲突法条例之间的关系。随着《个人信息保护法》的正式实施,我国应当进一步明晰《个人信息保护法》的适用范围,避免域外效力的不当扩张,同时也应积极协调法律冲突,加强个人数据跨境保护案件的司法合作。

关键词：个人数据保护域外效力法律适用规则

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仲裁裁决不予执行审查中的法律适用规则

人民司法 2023年第26期 102-106页

作者：张丽洁最高人民法院

【裁判要旨】近年来虚假仲裁频发,扰乱仲裁规范运行,侵害案外人权益,应予以严格审查和打击。现行民事诉讼法和仲裁法均未规定仲裁案外人救济制度,最高人民法院《关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》创设的案外人申请不予... 详细信息

【裁判要旨】近年来虚假仲裁频发,扰乱仲裁规范运行,侵害案外人权益,应予以严格审查和打击。现行民事诉讼法和仲裁法均未规定仲裁案外人救济制度,最高人民法院《关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》创设的案外人申请不予执行裁决程序是打击虚假仲裁、维护案外人权益的重要救济途径。本案例通过对仲裁的性质、不予执行仲裁裁决制度的历史沿革、域外仲裁不予执行制度的研究,明确了仲裁裁决不具有当然的强制执行力,对于虚假仲裁裁决应当不予执行,维护了案外人合法权益及社会公平与正义。

关键词：仲裁裁决法律适用规则不予执行案外人民事诉讼法规范运行虚假仲裁强制执行力

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论我国涉外劳动合同的法律适用规则

论我国涉外劳动合同的法律适用规则

作者：张忆峰华中师范大学

学位级别：硕士

随着经济日益全球化,尤其是“一带一路”倡议受到国际社会较为普遍地欢迎,国际合作进一步加深,国际范围内的劳动力流动更加频繁。由于涉外劳动关系的各方当事人往往通过涉外劳动合同确定彼此之间的权利义务关系,由此导致涉外劳动合同纠... 详细信息

随着经济日益全球化,尤其是“一带一路”倡议受到国际社会较为普遍地欢迎,国际合作进一步加深,国际范围内的劳动力流动更加频繁。由于涉外劳动关系的各方当事人往往通过涉外劳动合同确定彼此之间的权利义务关系,由此导致涉外劳动合同纠纷也随之增长。由于涉外劳动合同关系既具有人身、财产关系属性,又要受强制性法律规范的约束,故此种关系成为了公法与私法均可能调整的对象。这一特性导致涉外劳动合同的法律适用既复杂又具有很大的不确定性。面对复杂的涉外劳动合同,我们既要保护处于弱者地位的劳动者的合法权利和利益,又要保证法院地国的社会公共利益不被侵犯,同时还要促进劳动力在国际市场上正常流动,进而促进国家间正常的商业贸易往来。虽然我国《涉外民事关系法律适用法》及其《司法解释（一）》对涉外劳动合同法律适用规则作出了基本规定,但上述法律和司法解释的规定诚然存在不尽完美之处:首先,对于国际条约和协定的适用问题,上述司法解释虽然有所规定,但其规定无法满足现实需要。上述法律作为专门性的规定涉外民事关系法律适用的基本法并未对该问题作出明确的规定。其次,对于当事人意思自治的规定,不仅在理论上学者们对此颇有争议,在司法实践上各地法院的认定也存在矛盾之处,造成意思自治原则适用存疑的现象。从国际范围内的立法来看,应当有限制地允许当事人意思自治原则的适用。再次,从保护弱者利益原则出发,上述法律对于劳动者利益保护不足,需要引入最有利于劳动者利益保护原则,加强对劳动者的保护。最后,我国强制性规范适用范围难以确定,在司法实践上各地法院的认定也存在矛盾之处,需要进一步明确强制性规范的适用范围。尤其在于涉外劳动合同往往同不止一个国家或法域的立法产生联系,司法实践中具体对哪个国家或是法域的法律进行适用,将严重影响劳动者的权利义务关系认定。因此,研究涉外劳动合同的法律适用,不仅具有很较强的理论意义,而且具有极为重要的社会现实意义。针对这种情况,本文在选题的过程中将目光投向“论我国涉外劳动合同的法律适用规则”,希望通过相关研究,对《涉外民事关系法律适用法》中涉及我国劳动合同法律适用规则的相关内容进行阐述,围绕着如何健全我国涉外劳动合同法律适用规则给出建议。全文主要由下述几个部分构成:第一部分,阐释涉外劳动合同法律适用的基本理论。首先,阐述了涉外劳动合同的概念和特征。涉外劳动合同,主要指的是涉外劳动关系中劳动者同用人单位两者间所签订的对双方权利义务加以确立的协议。劳动合同的主体、客体或者劳动合同的订立、履行、变更、解除与外国或者外法域发生关联的,则为涉外劳动合同。其次,阐释了涉外劳动合同法律适用的概念和特征。涉外劳动合同的法律适用是指,法官以冲突规范的指引为依据,对涉外劳动合同应当适用的法律予以确定的过程。并且,阐释了我国在冲突法中专门规定涉外劳动合同法律适用规则的理由。第二部分,主要对我国涉外劳动合同法律适用规则所呈现出的基本特征加以论述。我国在出台的《涉外民事关系法律适用法》中,关于涉外劳动合同法律适用之规定具有如下基本特点:法律适用上采用“分割制”;没有规定涉外劳动合同可以适用意思自治原则;主要适用劳动者工作地法,同时也将用人单位主营地法纳入适用的范围内;劳动派遣的情形下,可以对劳务派出地法律加以适用。第三部分,对我国涉外劳动合同法律适用规则存在的问题进行剖析。从我国涉外劳动合同法律适用的司法审判情况可以看出,当前我国该领域主要存在着下述问题:没有明确规定国际条约和协定的适用;涉外劳动合同能否适用意思自治原则存疑;没有规定适用对劳动者最有利的法律;强制性法律规范适用范围确定难度大。第四部分,具体阐述如何健全我国涉外劳动合同法律适用规则。我国涉外劳动合同法律适用规则至少应当从如下方面予以进一步完善:明确规定,优先适用我国缔结或参加的国际条约和协定,但我国声明保留的条款除外;应当有限制地适用意思自治原则;明确引入最有利于保护劳动者权益原则;明确强制性规范具体适用范围。

关键词：劳动合同法律适用规则意思自治强制性规范

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行政协议案件法律适用规则研究

行政协议案件法律适用规则研究

作者：刘雪蕉西南政法大学

学位级别：硕士

自2015年新《行政诉讼法》施行以来,我国行政协议案件数量不断激增,导致其法律适用问题也随之不断激化。其中,居于核心地位的法律适用规则问题更是争议颇多。学界和实务界的观点也不尽相同。因此,本文从行政协议案件法律适用规则的概念... 详细信息

自2015年新《行政诉讼法》施行以来,我国行政协议案件数量不断激增,导致其法律适用问题也随之不断激化。其中,居于核心地位的法律适用规则问题更是争议颇多。学界和实务界的观点也不尽相同。因此,本文从行政协议案件法律适用规则的概念、特征及基础理论入手,结合我国的相关适用现状和域外的实践经验,以期构建我国的行政协议案件法律适用规则体系。本文以行政协议案件法律适用规则为核心,主要分成四个部分进行论述。引言部分介绍了研究这一问题的必要性。正文的第一部分是关于行政协议案件法律适用规则的理论概述。行政协议案件法律适用规则是指导人民法院根据不同的行政协议纠纷、从行政法律规范和民事法律规范中选择不同的规范处理纠纷的规则体系。其理论基础主要有两种,即“区别适用说”和“双阶理论”,这两种理论极具可操作性,对我国行政协议案件法律适用规则体系的构建具有重要的指导价值。第二部分是关于适用现状的分析。主要对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（以下简称《适用解释》）第十四条进行了解读,以及对司法实践中的案例进行了分析。在行政协议案件的法律适用上,应当最优先适用行政法律具体规范,其次优先适用的是行政法一般原理,最后补充适用的则是民事法律规范。其中,民事法律规范的补充适用一般是直接适用,而非类推适用。此外,适用行政规章时,需先审查其合法性。第三部分主要分析了法国行政合同案件以及德国公法契约案件的法律适用规则,并进行了比较和评析。在法国行政合同案件中,法院依次适用权限性规范、签订规范以及其他规范,全面审查从合同订立至合同履行的全过程。在德国公法契约案件中,法院则以专章规定为主、以其他关于行政行为的规定和《德国民法典》的规定为辅进行法律适用。法德两国明确的法律适用规则对于构建我国的法律适用规则体系具有重要的借鉴意义。第四部分主要提出了构建我国行政协议案件法律适用规则体系的建议。即将行政协议案件区分为发生在订立阶段的行政协议案件和发生在履行阶段的行政协议案件两类。对于前一类案件,应当遵循区别适用原则,若审查的是行政机关的行为则适用行政法律规范,若审查的是相对人的行为则适用民事法律规范;但特殊情形下,如对于协议的签订和成立问题,也可以补充适用民事法律规范。对于后一类案件,原则上优先适用行政法律的具体规定;若无明文规定的,则优先适用行政法一般原理;最后再补充适用民事法律规范。此外,在不履行、单方变更解除、合同的效力、以及赔偿标准这四个重点问题上,其适用规则也存在些许差异。

关键词：行政协议案件法律适用规则行政法律规范民事法律规范补充适用

涉外协议离婚的法律适用规则研究 ——以《涉外民事关系法律适用法》第26条为中心

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涉外协议离婚的法律适用规则研究 ——...

作者：汪浩华东政法大学

学位级别：硕士

涉外婚姻关系一直以来都是涉外民事关系中不可或缺的一部分,同时也是国际私法学界研究争议最大的领域之一,因为不同国家基于主权和司法权威考虑以及不同国家的宗教文化信仰、政治立场和社会风俗习惯均存在较大差异等多方面因素的影响,... 详细信息

涉外婚姻关系一直以来都是涉外民事关系中不可或缺的一部分,同时也是国际私法学界研究争议最大的领域之一,因为不同国家基于主权和司法权威考虑以及不同国家的宗教文化信仰、政治立场和社会风俗习惯均存在较大差异等多方面因素的影响,由此必然会产生关于涉外离婚法律适用上的巨大分歧。如何处理好涉外离婚的法律适用规则问题不仅关系到当事人的人身财产权益,而且更加关乎国家的公共秩序和法律秩序。我国于2010年10月28日在第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议上通过,并在2011年4月1日开始施行的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》,是我国首部为了解决国际私法冲突问题而颁布的国内法律规范,在很多领域中创造性地发展了很多东西,其中就包括第26条对协议离婚的准据法的规定。这也是我国在立法中首次明晰规定了协议离婚的法律适用规则,这与我国婚姻法的第31条共同构成了我国在涉外离婚领域的两分式法律冲突体系。在协议离婚中引入意思自治,不仅在世界各国立法例中属于超前规定,而且结合了我国司法实践现状,可谓我国国际私法领域立法的重大突破,也是我国对于涉外婚姻双轨制立法的创新和突破。但是第26条具体条文的内容仍需要接受司法实践的检验,其现实意义和适用规则也需做进一步的研究和探讨。第26条在实际司法运用中出现的种种困境也有待合理性分析并提出完善措施。从结构上来说,本文除了导言和结语之外,分为三部分,共三章,分别是涉外协议离婚的法律冲突与适用、对《法律适用法》第26条的评价与分析、《法律适用法》第26条适用的困境与出路。第一章以涉外协议离婚的内涵定义和法律冲突为切入点,首先对涉外协议离婚的定义和情形做了界定,以区分诉讼离婚和协议离婚。并对国际上不同国家之间的婚姻家庭冲突规范做了简要介绍,以展现目前涉外协议离婚的法律冲突现状。第二章通过对《法律适用法》第26条为中心来对涉外协议离婚的法律适用规则进行研究。第26条不仅是我国国际私法也是国际私法学界的一大突破,体现了与国际日渐一致的立法价值与理念。第三章通过总结分析前述提到的第26条在立法过程、司法实践中遇到的问题以及不足之处,并由此针对性地提出应对和完善措施。本章最后一节是本文的最终研究目的和成果,通过不断完善第26条的规定,促进我国立法体制的愈发成熟和合理。

关键词：涉外协议离婚法律适用规则《涉外民事关系法律适用法》第26条意思自治原则

论行政协议诉讼的法律适用规则——基于浙江五地法院自新《行政诉讼法》实施后行政协议案件的分析

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论行政协议诉讼的法律适用规则——基于浙江五地法院自新《行政诉...

作者：戴芳浙江大学

学位级别：硕士

2015年施行的新《行政诉讼法》中将行政协议纳入行政诉讼的范畴,民商法学者和行政法学者对于行政协议是否存在、其性质如何的争议终于尘埃落定。《若干解释》第十四条规定法院在审查行政机关是否依法履行、按照约定履行协议或者单方变... 详细信息

2015年施行的新《行政诉讼法》中将行政协议纳入行政诉讼的范畴,民商法学者和行政法学者对于行政协议是否存在、其性质如何的争议终于尘埃落定。《若干解释》第十四条规定法院在审查行政机关是否依法履行、按照约定履行协议或者单方变更、解除协议时,在适用行政法律规范的同时,可以适用不违反行政法和行政诉讼法强制性规定的民事法律规范。行政法律规范主要约束行政机关的单方行政行为,行政协议作为双方的行政行为,其真正可适用的行政法律规范并不多。针对作为约束"合意性"的民事法律规范,究竟该如何适用于行政协议,又在学界掀起了新一轮的讨论,补充适用说与同时适用说粉墨登场。负责起草司法解释的最高人民法院法官提出,行政协议诉讼的法律适用规则是补充适用说,即优先适用行政法律规范,在行政法律规范缺失的情形下,适用民事法律规范。对于不依法履行协议,其适用行政法律规范是毋庸置疑的。对于未按照约定履行协议和基于行政优益权的单方变更、解除协议,实践中存在这样的情形,在没有行政法律规范可资适用的前提下,法院在裁判理由中适用了民事法律规范或者运用了民事法律规范的论证说理思路,在裁判依据中却没有适用民事法律规范。为何理论和实践会有不同结果?规范和学理上的分析显示,在没有具体的行政法律规范可资适用的情况下,还可以运用行政法上的相关原则、原理来解决争议,并不必然需要适用民事法律规范。且基于行政协议的行政性以及行政诉讼法的立法目的,民事法律规范并不能完美的适用于行政协议的争议中,其在行政协议中的适用范围和程度如何,还需要通过实践经验的积累来进行界定。也许这正是行政协议在司法审查的实践中不适用民事法律规范的原因所在。据此,恰当的法律适用规则包括两部分:不依法履行协议和法定的单方变更、解除协议适用行政法律规范,未按照约定履行和非法定协议的单方变更、解除协议适用补充适用说。补充适用说中,优先适用的行政法律规范包括行政法上的基本原则,同时需要对可适用的民事法律规范进行限制或限缩。

关键词：行政协议诉讼法律适用规则行政法律规范民事法律规范补充适用说

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个人数据保护法律适用规则构建的基本逻辑

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