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法律确定性的辩证分析

新疆社会科学 2008年第2期 70-74页

作者：张传新山东大学威海分校法学院山东威海264209

文章认为法律的确定性问题源于法律与其产生并由其调整的社会内在的张力,根源于这样一个从社会现象中抽象出法律概念、构建法律体系与用抽象的法律调整复杂的社会事实这一对立统一的过程,从本质上说,法律思维是一个辩证思维的过程。单... 详细信息

文章认为法律的确定性问题源于法律与其产生并由其调整的社会内在的张力,根源于这样一个从社会现象中抽象出法律概念、构建法律体系与用抽象的法律调整复杂的社会事实这一对立统一的过程,从本质上说,法律思维是一个辩证思维的过程。单方面地肯定或否定法律的确定性都是形而上学的观点,法律应是确定性与不确定性的辩证统一。

关键词：法律确定性知性思维辨证思维

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整全法理论对法律确定性的重构

学术探索 2015年第11期 57-62页

作者：杜维超浙江大学光华法学院

通说认为整全法理论增加了法律确定性,这一简单化观点可能是对整全法理论和法律确定性概念的双重误读。整全法理论可分割为两个命题:规范性命题和一致性命题。规范性命题解构了规则形式体系封闭性,以将政治美德嵌入司法,从而削弱了可预... 详细信息

通说认为整全法理论增加了法律确定性,这一简单化观点可能是对整全法理论和法律确定性概念的双重误读。整全法理论可分割为两个命题:规范性命题和一致性命题。规范性命题解构了规则形式体系封闭性,以将政治美德嵌入司法,从而削弱了可预测性;一致性命题则指向法律义务正当性,并引入修辞方法以弥合整全一致与规范性的内在悖论,从而证成可接受性。在法治理想类型变迁的背景下,整全法理论实际上将法律确定性内涵从"可预测性"重构为"可接受性"。

关键词：整全法法律确定性可预测性可接受性修辞

作为修辞的诠释——整全法理论对法律确定性的重构

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法律方法 2015年第2期21卷 267-279页

作者：杜维超浙江大学光华法学院

通说认为整全法理论增加了法律确定性,这一简单化观点可能是对整全法理论和法律确定性概念的双重误读。整全法理论可分割为两个命题:规范性命题和一致性命题。规范性命题解构了规则形式体系封闭性,以将政治美德嵌入司法,从而削弱了"可预... 详细信息

通说认为整全法理论增加了法律确定性,这一简单化观点可能是对整全法理论和法律确定性概念的双重误读。整全法理论可分割为两个命题:规范性命题和一致性命题。规范性命题解构了规则形式体系封闭性,以将政治美德嵌入司法,从而削弱了"可预测"意义的确定性;一致性命题则指向法律义务正当性,以维持"可接受"意义的确定性。两种确定性存在日常语言意义上的悖论,必然诉诸修辞方法以弥补悖论,维持可接受性。

关键词：整全法法律确定性可预测性可接受性修辞

冲突法中法律选择的确定性与灵活性——欧美冲突法演进的两条不同路径

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理论导刊 2008年第11期 83-85页

作者：张榆青中国矿业大学文法学院北京100083

"概念法学"和"自由法学"的辩争催生了法律确定性和灵活性这对永恒矛盾。法律发展的整个历史就是交替赋予法律更多确定性或灵活性的历史。欧美冲突法在20世纪的不同演变轨迹,体现了人们在法律确定性和灵活性之间寻求平衡的尝试与努力。... 详细信息

"概念法学"和"自由法学"的辩争催生了法律确定性和灵活性这对永恒矛盾。法律发展的整个历史就是交替赋予法律更多确定性或灵活性的历史。欧美冲突法在20世纪的不同演变轨迹,体现了人们在法律确定性和灵活性之间寻求平衡的尝试与努力。欧美冲突法的发展历史表明,将灵活性置于比确定性更为重要的地位是当今乃至21世纪冲突法的发展趋势。

关键词：冲突法法律选择概念法学自由法学法律确定性法律灵活性

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数与法律确定性之实现的研究

数与法律确定性之实现的研究

作者：叶文春华中科技大学

学位级别：硕士

科学的法律,是人类为之永恒追求的目标。对于科学的法律而言,突出的问题便是如何最大可能地实现法律确定性的目标,而同时又解决法律内在存在的确定性与灵活性二者之间的固有矛盾,当下我国建设社会主义法治国家的进程中也正面临这个基础... 详细信息

科学的法律,是人类为之永恒追求的目标。对于科学的法律而言,突出的问题便是如何最大可能地实现法律确定性的目标,而同时又解决法律内在存在的确定性与灵活性二者之间的固有矛盾,当下我国建设社会主义法治国家的进程中也正面临这个基础的法律顶层设计问题,如当下某些法律规范上存在不确定性过度的问题、当下司法实践中因法律确定性不足而导致司法实践弊病不能尽可能压缩等。然而,在法律确定性问题的解决与实现上,数字可以凭借其自有的确定性与不确定性共存的优越性而为此问题的解决提供帮助,促进法律的科学化,这种存在已为古今中外立法、当下的立法与司法实践等不约而同采用数字的现象而证明。但数字与法律确定性问题二者之间的关系是复杂的,所以需要正确认识这二者之间的关系。文中提到在法律中适用数字得当,有时可以促进法律确定性的实现,减少法律含义存在模糊的空间,但有时数字在促进法律确定性实现的问题上也是无能为力;有时法律确定性的实现,也并非是惟有数字这条路径,还可以是图表、固定概念等其他路径;有时同样的法律问题在借助数字路径,可能会因为立法目的、立法技术等的影响而呈现出不同的表现,所以在数与法律确定性实现的这个课题上需要多方思考,如此,才能做到既正确处理数与法律确定性实现二者之间的关系,又更能有效地借助数来服务于法律规则制度的科学制定。

关键词：法律科学化数字法律确定性实现

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论司法中的法律不确定性的法理分析

论司法中的法律不确定性的法理分析

作者：刘韬广州大学

学位级别：硕士

法律的确定性是法治的基础。但是对于法律确定性这个问题，一直存在争论。有的认为法律是绝对的确定的，因而适法者只是机械地把具体案件与法律规范对应起来，也有的认为法律的确定性不是绝对的，例如，法律原则的适用需要加入适法者的... 详细信息

法律的确定性是法治的基础。但是对于法律确定性这个问题，一直存在争论。有的认为法律是绝对的确定的，因而适法者只是机械地把具体案件与法律规范对应起来，也有的认为法律的确定性不是绝对的，例如，法律原则的适用需要加入适法者的价值判断。本文对法律确定性问题的不同观点进行考察，认为法律是相对不确定的，并且这种不确定在司法过程中体现出来，导致司法的相对不确定。全文分为三章，主要内容如下：第一章阐述从法律的确定性到法律的不确定性。法律确定性是法治的目标和要求，通过西方关于法律确定性问题的相关理论，认识法律不确定性的客观存在，并分析这种不确定性对现实产生的影响。第二章研究司法过程中的法律不确定性。主要是从两个方面进行分析，一方面对司法过程中的法律不确定的表现加以分析，包括法律概念的不确定、法律事实认定的不确定、法律规则的不确定和裁判的不确定另一个方面分析造成司法过程中这些不确定性表现的原因，笔者认为主要原因在于法律语言的开放性、立法的局限、社会生活的复杂和法官本身所受到的影响。第三章思考应对司法过程中的法律不确定性的措施。当前学界对这个问题的观点较多，文中主要对法官自由裁量、司法解释和引入判例的观点进行了评述。并在前人研究的基础上，针对造成法律不确定的因素，思考促进法律确定性的途径，认为当前我们可以通过完善立法、加强法律适用的程序设置、提高法官素质、法律解释、漏洞补充和价值衡量等措施，应对司法过程中的法律不确定。

关键词：司法法律确定性法律不确定性

交往行为理论下的裁判效力优化探析——以法律确定性与裁判可接受性之间的张力为出发点

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大庆师范学院学报 2021年第2期41卷 42-51页

作者：卞文忠杨铭佳东北林业大学文法学院黑龙江哈尔滨150036

交往行为理论是哈贝马斯以交往理性为基础提出的解释社会行为与推动共识达成的交往有效性理论,并提出了实现有效性诸要素。裁判行为作为一种典型的交往行为,也具有在交往行为理论指导下实现效力优化的可行性。裁判行为中的交往有效性转... 详细信息

交往行为理论是哈贝马斯以交往理性为基础提出的解释社会行为与推动共识达成的交往有效性理论,并提出了实现有效性诸要素。裁判行为作为一种典型的交往行为,也具有在交往行为理论指导下实现效力优化的可行性。裁判行为中的交往有效性转化为法律有效性,在发展中逐步形成法律确定性与裁判可接受性两种要素的张力。交往行为理论通过对有效性要素的要求,实现一种渐进式的正当性赋值,弥合法律确定性与裁判可接受性之间的矛盾,从而促成司法裁判的共识达成与效力优化。

关键词：交往行为理论法律有效性法律确定性裁判可接受性

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预测、互动与实效:运行中的法律确定性

天津滨海法学 2019年第1期7卷 172-187页

作者：刘一泽山东大学

一、引言法律确定性,一般被认为"法律是否总是(或者大多时候或者从不)对法律问题提供唯一的正确答案"。①针对法律的确定性问题,我们可以尝试从一个案例展开分析。我国A市B区有一中年妇女甲在街边设置摊位,摆放6支"枪型物"招揽过往行人... 详细信息

一、引言法律确定性,一般被认为"法律是否总是(或者大多时候或者从不)对法律问题提供唯一的正确答案"。①针对法律的确定性问题,我们可以尝试从一个案例展开分析。我国A市B区有一中年妇女甲在街边设置摊位,摆放6支"枪型物"招揽过往行人进行打气球游戏。后甲因涉嫌非法持有枪支罪被起诉。判断这一案件中甲是否有罪,不同的人基于不同的视角,得出的结论可能完全不同。

关键词：法律确定性被起诉法律的确定性非法持有枪支罪中年妇女正确答案有罪

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法律不确定性及其补偿机制

西部法学评论 2020年第5期 24-36页

作者：米婷华东政法大学

根据法律诠释学、法理学等学科以及司法实践方面的研究成果,法律不确定性已经成为法学界的普遍共识。但法律的确定性仍然是一个值得追求的,具有巨大法律实践意义的目标。问题的关键在于如何找到降解法律不确定性的途径与方法。研究表明... 详细信息

根据法律诠释学、法理学等学科以及司法实践方面的研究成果,法律不确定性已经成为法学界的普遍共识。但法律的确定性仍然是一个值得追求的,具有巨大法律实践意义的目标。问题的关键在于如何找到降解法律不确定性的途径与方法。研究表明,传统的“概念疗法”与逻辑构建思路业已失败。这就要求创新思路和方法,在寻求法律不确定性补偿机制的方向上进行研究,理清构建思路,最终达成构建法律不确定性补偿系统的目标。

关键词：法律不确定性法律确定性补偿机制