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论合同的默示条款

论合同的默示条款

作者：汤锋湖南师范大学

学位级别：硕士

合同默示条款是对合同不完全性的补充与完善。在商品经济活动日益丰富复杂的发展背景下,明确规定的合同条款难以充分的规制合同双方主体的权利与义务关系。为了能有一种更加公平正义的方式来界定交易主体的权利义务关系,合同默示条款便... 详细信息

合同默示条款是对合同不完全性的补充与完善。在商品经济活动日益丰富复杂的发展背景下,明确规定的合同条款难以充分的规制合同双方主体的权利与义务关系。为了能有一种更加公平正义的方式来界定交易主体的权利义务关系,合同默示条款便适时的产生和发展。在英美法体系下,古典的契约法奉行的是合同自由和意思自治原则。随着社会和经济的发展,合同适用的领域越来越广泛,在这样的背景下,需要更公平正义的制度来解决各种日新月异的纠纷,合同默示条款由此而产生。英美法上对合同默示条款有着明确的解释,结合我国学理上学者的解释,合同默示条款是为了解决当事人的纠纷,根据一定的规则,在合同履行过程中,推定合同交易主体没有写入合同的潜在意思所形成的合同条款。从不同的角度,合同默示条款可以分为不同的类型,法定默示条款、事实上的默示条款和习惯上的默示条款,这三类是英美法上典型的类别;而我国对合同默示条款的分类标准不统一,类型多而乱。要将合同默示条款的精神更好的贯彻到我国合同法制度中,最先要做的是对合同默示条款做出适合我国现状的分类。对合同默示条款进行研究,其目的是为了运用合同默示条款解决合同纠纷,那么需要确定添加合同默示条款的规则。英美法中两大经典规则就是“商业效益规则”和“多事旁观者规则”,同时,法律经济学上的默认规则从也从经济效益和公平正义两方面来论证了引入合同该条款需要满足的条件。在我国的合同法领域中,法律裁定者在解决合同纠纷时,而对合同的不完全性,运用的是法律推定理论和合同解释来确定合同双方的权利义务。合同默示条款与这两种制度本质上是不同的,这便有明确合同默示条款类型、探究添加默示条款的规则的必要。我国合同法体系中不乏对合同默示条款实质上的应用,借鉴合同法默示条款在理论上和实践中都能使合同制度更加的完善。

关键词：默示条款法律推定合同解释默示条款适用规则

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夫妻单方举债行为研究

夫妻单方举债行为研究

作者：赵威西南政法大学

学位级别：硕士

债权人因夫妻共同生活的隐秘性很难依循传统的举证原则举证证明夫妻一方在婚姻关系存续期间以自己名义所负的债务性质为夫妻共同债务,虽然司法解释以法律推定的形式减轻了债权人的举证难度,但仍无法从根本上解决债务性质认定问题,并可... 详细信息

债权人因夫妻共同生活的隐秘性很难依循传统的举证原则举证证明夫妻一方在婚姻关系存续期间以自己名义所负的债务性质为夫妻共同债务,虽然司法解释以法律推定的形式减轻了债权人的举证难度,但仍无法从根本上解决债务性质认定问题,并可能导致非举债配偶方利益不当受损。为了有益司法实务,本文从分析夫妻共同债务应当适用何种债务规则为突破点,尝试构建夫妻一方在婚姻关系存续期间以自己名义所负债务的性质认定与债务偿还规则。本文除引言外,正文由四章构成。第一章,对夫妻共同债务应适用何种债务规则的分析与界定。这是本文的难点和创新之处,该部分从债法规则及理论出发,认为夫妻共同债务应当适用共同债务规则而非连带债务规则,体现在诉讼程序上应当是固有的必要共同诉讼,并且夫妻应以个人财产对夫妻共同债务承担按份清偿责任而非连带清偿责任。第二章,对夫妻共同债务认定标准的梳理与审视。该部分对现行的关于夫妻共同债务认定标准分为两种,并着重对传统的债务认定标准从主客观两方面进行分析,认为传统的债务认定规则的主观认定标准应当是举债目的或原因是“为了夫妻共同生活”而非“双方合意举债”。第三章,对夫妻单方举债的债务性质认定规则梳理及审视。这是本文论述的重点之处,该部分着重从对法律推定规则的梳理出发,对司法解释所创设的推定规则的创设理由和创设目的进行分析,认为该推定规则因创设理由的缺陷导致不能证成创设目的的正当性,并且其构建路径与传统的债务认定规则具有实质相通性。第四章,对夫妻单方举债的债务性质认定与债务偿还规则的重新界定。这是本文的创新之处,该部分结合上述部分认为应将司法解释规定的推定规则界定为事实推定规则,并以此构建夫妻单方在婚姻关系存续期间以自己名义所负的债务性质认定规则,强调对法官的自由心证活动进行约束以实现对债权人和非举债配偶方利益的均衡保护。而就偿还规则的构建而言,该部分认为在夫妻单方举债的债务被认定为夫妻共同债务的情形下,应在一个诉讼程序中一并解决夫妻以个人财产承担债务比例问题,而这涉及到维护婚姻关系稳定问题,因此也对法官的裁判活动提出了一些建议。

关键词：夫妻共同债务共同债务法律推定自由心证

集资诈骗罪非法占有目的研究——以吴英集资诈骗案为视角

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集资诈骗罪非法占有目的研究——以吴英集资诈骗案为视角

作者：汪辉华中科技大学

学位级别：硕士

改革开放后，我国民间资本获得了快速的积累，特别是近十年，民间资本对中小企业的发展起到了举足轻重的作用，同时因为缺乏制度的保障和有效的监管等原因，不法人员进行集资诈骗的案件时有发生，引起社会高度关注，吴英集资诈骗案就是... 详细信息

改革开放后，我国民间资本获得了快速的积累，特别是近十年，民间资本对中小企业的发展起到了举足轻重的作用，同时因为缺乏制度的保障和有效的监管等原因，不法人员进行集资诈骗的案件时有发生，引起社会高度关注，吴英集资诈骗案就是在这样的背景下出现，并衍生成一起典型性的法治事件，引发了全社会的探讨。集资诈骗犯罪严重侵害了正常的金融市场管理秩序以及公私财产的所有权，处理稍有不慎，将激化社会矛盾，引发社会性问题。1997年，《刑法》将集资诈骗罪规定入刑，使我国惩治集资诈骗犯罪行为有了直接的法律依据。司法实践表明，法律的规定对有效惩治集资诈骗犯罪起到了积极的作用。但同时，由于刑法条文规定的原则性，使得集资诈骗罪的犯罪构成中关于“以非法占有为目的”的标准难以把握，导致集资诈骗罪认定难问题逐渐突显。当前，如何合理界定非法集资行为中是否“以非法占有为目的”成为认定集资诈骗罪的难点问题。本文将尝试以吴英集资诈骗案为视角，进行集资诈骗罪非法占有目的的研究，以期为解决相关问题提出自己的一点思考。全文共分为四个部分，第一部分为集资诈骗罪概述，第二部分为集资诈骗罪“非法占有目的”主要内容的分析，第三部分为吴英集资诈骗案中“非法占有目的”的认定及分析，第四部分为完善我国集资诈骗罪的法律建议。

关键词：集资诈骗罪非法占有法律推定直接证明法律建议

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医疗侵权案件过错之证明

民事程序法研究 2018年第1期 227-245页

作者：纪格非中国政法大学

《侵权责任法》第58条涉及过错标准的客观化与过错医疗行为的证明两个方面的问题。前者属于实体法领域的问题,宜通过法律解释性规范的方式解决,后者则属于诉讼证明的问题,需要通过举证责任倒置、法律推定和证明妨害规范解决。《侵权责... 详细信息

《侵权责任法》第58条涉及过错标准的客观化与过错医疗行为的证明两个方面的问题。前者属于实体法领域的问题,宜通过法律解释性规范的方式解决,后者则属于诉讼证明的问题,需要通过举证责任倒置、法律推定和证明妨害规范解决。《侵权责任法》混淆了两种不同性质的问题,并扩大化了"违法性"在医疗侵权案件过错证明过程中的作用,导致了实务中的混乱。其应将不同的问题分类解决,明确限定"违法性"在医疗过错证明过程中的作用,同时通过举证责任倒置、法律推定和证明妨害的规范降低医疗过错的证明难度,平衡医患关系。

关键词：医疗侵权过错责任法律推定证明妨害

论夫妻共同债务的认定规则——以法释[2018]2号为中心

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河南财经政法大学学报 2018年第4期33卷 36-45页

作者：邱国威中国社会科学院研究生院北京102488

夫妻共同债务的认定应当以夫妻财产制为逻辑起点,分别法定财产制和约定财产制适用不同的认定规则。对于法定财产制而言,法释[2018]2号改变了由《婚姻法》所确立的夫妻共同债务的认定标准,债权人的证明责任也应当按照新的认定标准重新调... 详细信息

夫妻共同债务的认定应当以夫妻财产制为逻辑起点,分别法定财产制和约定财产制适用不同的认定规则。对于法定财产制而言,法释[2018]2号改变了由《婚姻法》所确立的夫妻共同债务的认定标准,债权人的证明责任也应当按照新的认定标准重新调整。但对于夫妻共有财产实施保存行为和简易修缮等负担的债务,仍可依照《婚姻法司法解释二》第二十四条的法律推定规则确定当事人的证明责任和证明对象。对于约定财产制而言,债权人对于夫妻财产契约是否知情对于夫妻共同债务的认定规则具有重要影响。此外,鉴于夫妻共同债务认定问题的重要性,应当以《民法典》编纂为契机,进一步完善相关制度。

关键词：夫妻共同债务法定财产制认定标准法律推定共同共有

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论国际投资仲裁中推定的适用

武大国际法评论 2022年第1期6卷 101-119页

作者：崔起凡浙江万里学院法学院

推定包括事实推定和法律推定,是争端解决中认定事实的重要法律工具。在国际投资仲裁中,仲裁庭适用推定具有相应的法律依据,实践中推定亦得到了频繁的适用。事实推定和法律推定具有不同的适用条件,对举证责任也会产生不同的影响。在涉华... 详细信息

推定包括事实推定和法律推定,是争端解决中认定事实的重要法律工具。在国际投资仲裁中,仲裁庭适用推定具有相应的法律依据,实践中推定亦得到了频繁的适用。事实推定和法律推定具有不同的适用条件,对举证责任也会产生不同的影响。在涉华投资仲裁中多起案件涉及推定问题,通过反思可以从中获得一些有益的启示。作为国际投资仲裁的参与者,我国政府和海外投资企业应当能够熟练运用推定这一法律工具,同时在商签新的投资协定时,我国政府应当注意明确规定相关条款的内容,以防止在争端解决中仲裁庭作出不符合缔约方预期的推定。

关键词：国际投资仲裁证明责任证明标准法律推定事实推定

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试论行政法中的若干推定问题

杭州商学院学报 2002年第2期 19-24页

作者：陈裕琨浙江大学法学院

本文采用分析实证的研究方法 ,首先对推定概念进行分析 ,得出推定本身只是一个中性的法技术工具 ,具有自身的逻辑规律 ;而法律推定的具体设置却蕴涵了立法者的价值判断。并以此为基础对行政法中的两个主要法律推定作了分析 ,得出公定力... 详细信息

本文采用分析实证的研究方法 ,首先对推定概念进行分析 ,得出推定本身只是一个中性的法技术工具 ,具有自身的逻辑规律 ;而法律推定的具体设置却蕴涵了立法者的价值判断。并以此为基础对行政法中的两个主要法律推定作了分析 ,得出公定力理论中的行政行为合法性推定与行政诉讼举证责任中的行政行为违法性推定之间并不存在逻辑上的矛盾 ,两者在各自的领域中发挥作用而并行不悖。

关键词：行政法分析实证法推定法律推定公定力

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事实推定——刑事诉讼中必要的证明形式

四川警官高等专科学校学报 2007年第4期19卷 70-77页

作者：阎朝秀四川大学四川成都610064

事实推定在刑事诉讼法中对事实的认定具有重要的作用。而我国的刑事诉讼法对这一问题没有明确的规定,在理论研究上也很薄弱,在实践上导致了许多混乱。笔者针对这一情况,从对事实推定的本质入手,揭示了事实推定在刑事诉讼中的重要作用。

关键词：事实推定法律推定证明责任合理性

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奸淫幼女犯罪主观要件的司法实践认定

贵州警察学院学报 2021年第1期33卷 60-68,75页

作者：张茜徐海红张家港市妇女儿童活动中心江苏苏州215000 安徽省高级人民法院安徽合肥230000

2013年最高人民法院出台的一则批复明确奸淫幼女构成犯罪需行为人主观明知对方是幼女,一时在法学界和社会上引起争议,后《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》出台,替代了原批复,但遗憾的是该意见同样无法为奸淫幼女构成犯罪的主观... 详细信息

2013年最高人民法院出台的一则批复明确奸淫幼女构成犯罪需行为人主观明知对方是幼女,一时在法学界和社会上引起争议,后《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》出台,替代了原批复,但遗憾的是该意见同样无法为奸淫幼女构成犯罪的主观要件提供统一、确定的指引。司法实践中各级、各地区法院对于是否需要明知对方是幼女、由哪一方承担证明责任、证明标准等存在较大分歧,同案异判问题突出,部分案件还有放纵犯罪分子之嫌。对此,司法机关应尽快出台专门司法解释,明确奸淫幼女构成犯罪的主观要件,可以采用推定的方式证明,被告人可以提供反证推翻推定维护自身正当权利。

关键词：奸淫幼女主观明知同案异判法律推定