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法律工具主义与法律信仰的培育

理论导刊 2011年第12期 101-103页

作者：田宏伟商丘师范学院政治学与法学系河南商丘476000

相当一部分法律工具主义论者在对法律信仰的虚幻性进行批驳的同时却因过分张扬法律的工具性而走向了另一极端。法律既具有工具性,又应被信仰,只是层面不同而已。综观古今中外,法律制定与颁行的首要目的无不在于维护其社会秩序及顺导人性... 详细信息

相当一部分法律工具主义论者在对法律信仰的虚幻性进行批驳的同时却因过分张扬法律的工具性而走向了另一极端。法律既具有工具性,又应被信仰,只是层面不同而已。综观古今中外,法律制定与颁行的首要目的无不在于维护其社会秩序及顺导人性之"善"、"恶"。过分张扬法律工具主义势必与法律所追求的公平、正义、自由之精神产生强烈的冲突,因而,以法律工具主义的极端化思想推行法治,只会堕落为赤裸裸的权力政治。基于此,为使法的信仰强盛起来,必须加强法律权利之完善及执法环境的改造。

关键词：法律工具主义法律信仰法律价值法律权利人文精神

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法律工具主义对美国冲突法的影响及其启示

当代法学 2015年第3期29卷 153-160页

作者：王承志中山大学法学院

作为惟一美国本土的法学理论,法律工具主义植根于美国的司法实践。在法律工具主义传统下,法院利用个案诉讼的机会,建立一般性规范以引导社会的发展。在冲突法领域,对比分析美国两次冲突法重述所反映的社会背景,不难发现,与法律工具主义... 详细信息

作为惟一美国本土的法学理论,法律工具主义植根于美国的司法实践。在法律工具主义传统下,法院利用个案诉讼的机会,建立一般性规范以引导社会的发展。在冲突法领域,对比分析美国两次冲突法重述所反映的社会背景,不难发现,与法律工具主义脱节或契合,直接决定着两次冲突法重述不同的命运。我国冲突法的发展不能仅停留在舶来外国理论或制度层面,应借鉴美国法律工具主义的方法,在司法实践中摈弃法律选择中的教条主义,寻找科学的弹性方法,推动我国冲突法向健康、理性方向发展。

关键词：法律工具主义冲突法重述司法实践冲突规则灵活性

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法律工具主义的“是”“非”与法律信仰

贵州社会科学 2011年第10期 134-136页

作者：田宏伟商丘师范学院河南商丘476000

法律工具主义论者在对法律信仰进行批驳的同时却又走向另一极端。其实,法律既具有工具性,又应被信仰,只是层面不同而已。法律工具主义的"是"在于其具有功用性的一面,而纯粹法律工具观又和法律所体现的正义、自由之精神及人们视其为神圣... 详细信息

法律工具主义论者在对法律信仰进行批驳的同时却又走向另一极端。其实,法律既具有工具性,又应被信仰,只是层面不同而已。法律工具主义的"是"在于其具有功用性的一面,而纯粹法律工具观又和法律所体现的正义、自由之精神及人们视其为神圣的情怀相背离。法律深受现实利益、人的生存要求、法律实践之影响,人们对法律信仰的同时显示出较强的"脆弱性"。为使法的信仰强盛起来,必须加强法律权利之完善及执法环境的改造。

关键词：法律工具主义法律信仰法律价值

法律移植、法律工具主义与制度异化——以近代著作权立法为背景

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政法论坛 2013年第4期31卷 171-179页

作者：夏扬北京师范大学法学院

法律移植是现代社会法律发展的一种普遍现象和主要方式。对于法律移植是否可能的讨论仍不绝于耳,之所以会出现如此激烈的争论,是因为学者们普遍忽视了移植中工具主义因素的影响。近世的法律移植往往是由政权进行的主动立法,其中又以东... 详细信息

法律移植是现代社会法律发展的一种普遍现象和主要方式。对于法律移植是否可能的讨论仍不绝于耳,之所以会出现如此激烈的争论,是因为学者们普遍忽视了移植中工具主义因素的影响。近世的法律移植往往是由政权进行的主动立法,其中又以东方国家在近代面临西方挑战时对于西方法律制度的移植为典型。在这些移植的实践中,政治的影响或考虑往往超越移植中的其他因素,甚至影响到法律移植的成功与失败。文化经济等其他影响法律移植的因素,也往往通过政治因素表现出来。政治因素确实能促进法律的移植,但也会使移植渗杂法律工具主义的诉求,并且还会导致法律制度的异化,使得表面移植成功的制度实际上内涵并不相同。中国近代著作权立法便是这样一个典型。外来压力转化成政府的动力,并进而体现为移植中的工具主义的盛行,而且还裹挟着经济、文化的影响,最终使得本无社会基础的著作权法移植"成功",但同时也渗杂进了大量政府对于这部法律的理解,服务于政府对于这部法律的要求。

关键词：法律移植法律工具主义制度异化著作权法

我国社会主义宪政建设初期的历史境遇——法律工具主义的视角

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中共福建省委党校学报 2003年第1期 20-26页

作者：郭为桂福建省委党校党史教研部福建福州350001

50年代后期我国社会主义宪政、法制建设滑坡,法律虚无主义盛行,是当时法制建设指导思想深处潜藏的法律工具主义的逻辑结果。从寻求统治合法性的《共同纲领》到作为过渡时期总任务法律形式的《五四宪法》,不论其结构形式还是实际内容,都... 详细信息

50年代后期我国社会主义宪政、法制建设滑坡,法律虚无主义盛行,是当时法制建设指导思想深处潜藏的法律工具主义的逻辑结果。从寻求统治合法性的《共同纲领》到作为过渡时期总任务法律形式的《五四宪法》,不论其结构形式还是实际内容,都是直接为政治需要、政治意图服务的,宪法作为政治工具,未能在保障权利、限制权力方面起到应有作用。而法律工具主义和法律虚无主义在当时之所以可能,既有深厚的传统法律文化的影响,又有传统社会主义法律理论的论证,而高度集中的计划经济体制既产生也需要法律工具主义。今天看来,在一个缺乏法治传统的国度里建设社会主义宪政,必须对我们无意中承受的传统保持高度警惕。

关键词：法律工具主义法律虚无主义宪政法制

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论法律工具主义的成因

论法律工具主义的成因

作者：李峻峰中国社会科学院研究生院

学位级别：硕士

法律工具主义的形成有其深刻的哲学背景、深厚的理论渊源以及丰厚的实践基础。为准确揭示法律工具主义，并为当今中国的社会主义法治建设提供有益借鉴和启示，本文按“古今中外”的格局，以历史的演进为主线，以中国的文化传统为切入点... 详细信息

法律工具主义的形成有其深刻的哲学背景、深厚的理论渊源以及丰厚的实践基础。为准确揭示法律工具主义，并为当今中国的社会主义法治建设提供有益借鉴和启示，本文按“古今中外”的格局，以历史的演进为主线，以中国的文化传统为切入点，从哲学理据、思想渊源、政治基础和现代实践四个维度阐述我国的法律工具主义，力求全面、系统地概括我国法律工具主义的形成。本文主要应用历史和比较的分析方法。追寻历史的足迹，将有助于我们更好地解决法治之路应往何处去的问题。全文共分四个部分。第一部分从先秦哲学中的法天观、道器观、性恶观三个层面阐述我国法律工具主义的哲学理据。对法天观的论述旨在阐明一种直觉形象思维所导致的理性思辨思维缺乏;对道器观的论述旨在阐明法为什么作为“器物”而不是“道理”;对性恶观的论述旨在阐明用法这一“器物”“治人”的伦理依据。第二部分选取历史上对我国法律思想产生过重要影响的两条“支流”——先秦法家和后汉儒家，从二者的法律思想角度进一步阐述我国法律工具主义的两种理论渊源。第三部分论述秦汉以来我国古代的政治体制，并在和西方古代的政治体制对比中指出，缺乏对最高权力（王权）的制约是造成法律工具主义的政治因素。最后一部分阐述社会主义下的苏联和我国的法律工具主义实践，其中对我国建国以来的法律实践，根据法律工具主义为其服务的对象不同，笔者将之分为“党本位”下的法律工具主义和“国家本位”下的法律工具主义两个不同时期，对执政党在这两个时期表现的法律工具主义分别展开论述，旨在揭示这种法律工具主义的现代实践基础。本文认为，要根除法律工具主义这一思想，首先要深化政治体制改革，其中最重要的就是使政治活动法律化;其次要培育社会自治力量，尽快完善关于人民结社和自治的办法，打破国家对社会全面管控的模式;最后要赋以司法机关更大的，至少是不低于行政机关的权力。

关键词：法律工具主义权力制约法治

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法律工具主义的特征、危害及其克服