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国际投资仲裁中的“法官知法”

国际经济法学刊 2022年第4期 80-94页

作者：崔起凡浙江万里学院法学院

在国际投资仲裁中,不同的法律文化或诉讼实践对“法官知法”会产生微妙的影响。在不同的具体情境下“法官知法”原则应当基于不同的法理基础予以适用。对于“法官知法”中“法”的类别予以简单界定并不具有合理性。原则上,当事方应当主... 详细信息

在国际投资仲裁中,不同的法律文化或诉讼实践对“法官知法”会产生微妙的影响。在不同的具体情境下“法官知法”原则应当基于不同的法理基础予以适用。对于“法官知法”中“法”的类别予以简单界定并不具有合理性。原则上,当事方应当主张并证明其依赖的法律,同时并不排斥“法官知法”的补充作用。“法官知法”的适用是仲裁庭的权力,而非义务。仲裁庭行使这一权力总体而言应当持谨慎态度,只有在具有充分的正当理由时才适合行使。在适用“法官知法”原则时,仲裁庭寻求当事方的意见是适当的,且在特定情况下必须如此以避免违反正当程序。关于“法官知法”的正确理解和适用,对于我国政府与海外投资企业有效参与国际投资仲裁具有重要意义。

关键词：国际投资仲裁法官知法固有权力司法认知

法律观点开示义务的本土化路径——以纠纷实质化解为视角

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司法警官职业教育研究 2024年第2期5卷 50-59页

作者：马思程苏州大学江苏苏州1215000

法官知法的诉讼构造保证了法官独立适用法律,但也埋下了法律适用突袭的隐患。为解决该隐患,大陆法系部分国家明确了法律观点开示义务。该义务在我国经历了从一般法律释明到具体法律观点释明两个发展阶段,逐步具备了较为完整的法律观点... 详细信息

法官知法的诉讼构造保证了法官独立适用法律,但也埋下了法律适用突袭的隐患。为解决该隐患,大陆法系部分国家明确了法律观点开示义务。该义务在我国经历了从一般法律释明到具体法律观点释明两个发展阶段,逐步具备了较为完整的法律观点开示内涵。我国的法律观点开示义务虽然最早溯及于2002年《民事证据规定》第三十五条,而2019年修正之后的《民事证据规定》五十三条更接近学理上关于法官法律观点开示义务的通说,但该条的具体适用仍须通过类型化分析予以明确。通过分析每一类适用类型与规范本旨的契合与否,可以得出2019年《民事证据规定》第五十三条各种适用细节的应有之义,以此作为建构我国民事诉讼中法官法律观点开示义务的规则体系。

关键词：法官知法法律观点开示义务突袭裁判辩论权

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法律观点释明的逻辑理性与结构展开

社会科学前沿 2024年第7期13卷 457-461页

作者：郎翰昆明理工大学法学院云南昆明

法律释明是我国诉讼模式转型前职权主义的有益产物,是经当事人主义检验过的符合民事诉讼理论的内容。2002年《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第35条第1款形成了法律释明和法律观点释明的二元格局,但未厘清二者的生成背景和... 详细信息

法律释明是我国诉讼模式转型前职权主义的有益产物,是经当事人主义检验过的符合民事诉讼理论的内容。2002年《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第35条第1款形成了法律释明和法律观点释明的二元格局,但未厘清二者的生成背景和理论逻辑,造成二者的适用混同。2020年《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第53条第1款意图摈弃法律释明的做法治标不治本,未从根本上解决二元格局的困境。其中,就是否释明当事人变更诉讼请求产生分歧,不利于纠纷的一次性解决。在司法资源紧缺的背景下,应明确法律释明和法律观点释明的相互关系,效率与程序保障不可偏颇。

关键词：法律释明法律观点释明法官知法

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论法官的法律观点指出义务

论法官的法律观点指出义务

作者：郑荣聪西南政法大学

学位级别：硕士

传统的法官知法原则认为，法官依职权适用法律对纠纷作出裁判，适用法律是专属于法官的权限。但是，在动态的诉讼中，事实与法律往往是紧密联系，交互行进的。法律适用完全由法官独断，则可能产生法律的突袭裁判，尤其是当法官用以涵摄... 详细信息

传统的法官知法原则认为，法官依职权适用法律对纠纷作出裁判，适用法律是专属于法官的权限。但是，在动态的诉讼中，事实与法律往往是紧密联系，交互行进的。法律适用完全由法官独断，则可能产生法律的突袭裁判，尤其是当法官用以涵摄事实的实体法律规范的要件要素以及法官对该等要件要素的理解，与当事人所预测的法律规范要件不一致时。此外，法律适用往往是以静态的实体法解释学来解决，而忽视了运用诉讼中的程序规则予以保障，忽视了当事人的诉讼实质参与权。以德国为代表的大陆法系国家和地区，采用法官的法律观点指出义务配合事实阐明义务，来化解实践中的难题。目前我国的司法实践中仍缺乏应有的关注，程序保障规则设置不完善。本文采用分析、比较和理论联系实际的方法，来阐述法官的法律观点指出义务，以期为我国完善法官法律观点指出义务的立法与实践提供合理化建议。本文正文约四万五千字，分成五部分：第一部分：问题的提出。该部分通过对实践案例的解读以及对三段论裁判过程的理论分析，引出了基本问题：法律适用的权限专属于法官，此举尽管减轻了当事人进行法律证明的诉讼负担，但是由于当事人的诉讼实质参与权被忽视，故可能导致法律上的突袭裁判。传统的法官知法原则应为适当的修正。第二部分：比较法视野下的法官法律观点指出义务。德国基于宪法上的听审请求权而在司法实践中逐步确立起法律观点指出义务，并通过诉讼促进与简化改革法的修正以及新民事诉讼法的修改在立法上确立了基本规则。日本、台湾地区相继效仿。尽管日本与台湾地区的立法仍旧将之与事实的阐明义务一起规定，但实践中已有案例采之以修正裁判，学术界也给予了适当的关注。在法国，法官的法律适用则与对席原则相结合而具有自身的特色、值得借鉴。第三部分：法律观点指出义务的理论基础。第一，法官并不存在独占法律知识的目的与需要，法律适用的权限分担应朝着保障当事人主体利益之方向发展。第二，以要件事实的检索与形成为切入点，分析事实该当于法律要件要素过程中当事人与法官的协同对话。第三，从实用追求的角度，法律观点指出义务有利于集中充实的庭审。第四，从价值追求的层面，其则为诉讼实质参与权的保障。第四部分：法律观点指出义务的具体内容。首先，法官法律观点指出义务的适用情形在于：当事人忽略及误认法律观点、法官与当事人对法律观点产生歧异以及当事人法律观点不明确。其次，其适用时段则包括审前准备程序、证据调查程序以及审理程序，鼓励贯穿诉讼全过程的指出义务。再者，法官指出法律观点并不具有强制当事人接受的效力，当事人表达的见解也不完全拘束法官，但是法官未予履行指出义务则可能使判决因违背程序规范而被发回重审。最后，围绕着法律讨论的论争与评析，文章提出了法律适用方面法官与当事人权限分配的基本立场。第五部分：我国构建法律观点指出义务的问题与完善对策。我国实体法立法粗放，法官自由裁量权大;而程序法立法则简单，法官操作规范不明确;实践探索初期，法官的操作容易失当。我国应当进一步设置相关的诉讼制度与程序为配套，并强化和完善操作技术与规范。

关键词：法律观点指出义务法官知法法讨论义务法律适用集中审理程序保障

外国法查明问题的各国实践与典型案例——基于若干样本的考察

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海峡法学 2016年第3期18卷 90-98页

作者：张建中国政法大学国际法学院

外国法查明是理解并适用外国法的前提,因此构成国际私法理论与实践的基础。各国在将外国法视为事实还是法律的问题上争执不休,但这一讨论更多是在举证责任方面而非司法认定方面。考察并比较代表性国家在查明外国法方面的具体处理,对理... 详细信息

外国法查明是理解并适用外国法的前提,因此构成国际私法理论与实践的基础。各国在将外国法视为事实还是法律的问题上争执不休,但这一讨论更多是在举证责任方面而非司法认定方面。考察并比较代表性国家在查明外国法方面的具体处理,对理解其制度设计在裁判流程中的定位意义关切。欧盟与美洲国家间在查明外国法方面的区域合作取得了长足的进步,其作用不容小觑。我国在这方面的立法日益完备,但制度的运作仍然可以借鉴国际的有益经验。

关键词：外国法查明司法认知法官知法专家证人

当前域外法查明司法实践的总结——以涉外商事案件审判为视角

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法制与社会 2017年第14期 110-112页

作者：鲍颖焱华东政法大学江苏省高级人民法院

本文认为解决域外法不能查明的问题,应以准确适用域外法为目的,以平等保护当事人为原则,将裁判者对域外法进行内心确信的能力提升作为查明法律的出发点,确保各种途径获得的域外法最终为法官心证所用,以适应全球经济一体化背景下跨国纠... 详细信息

本文认为解决域外法不能查明的问题,应以准确适用域外法为目的,以平等保护当事人为原则,将裁判者对域外法进行内心确信的能力提升作为查明法律的出发点,确保各种途径获得的域外法最终为法官心证所用,以适应全球经济一体化背景下跨国纠纷增多的现实问题。

关键词：域外法查明适用法官知法

论正确查明和适用外国法的可能性──兼论外国法查明问题的定性

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海峡法学 2010年第3期12卷 101-105页

作者：闫卫军上海外国语大学法学院中国上海200083

作为法律,外国法内容的查明和正确适用对于绝大多数国家的法官来说是不可能的或不现实的。而通过证明事实的程序查明的外国法往往又不够确切。而且,把外国法作为事实对待,亦不能实现冲突法制度构建跨国民商事交往的法律秩序的目的,使冲... 详细信息

作为法律,外国法内容的查明和正确适用对于绝大多数国家的法官来说是不可能的或不现实的。而通过证明事实的程序查明的外国法往往又不够确切。而且,把外国法作为事实对待,亦不能实现冲突法制度构建跨国民商事交往的法律秩序的目的,使冲突法制度本身失去意义。以不同国家的法院在审理涉及跨国民商事法律关系的案件时相互适用法律为基本思想的冲突法制度本身存在着固有的和不可克服的缺陷。

关键词：外国法的查明冲突法法官知法谁主张谁举证

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论正确查明和适用外国法的可能性