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作者：王天宇山东大学

学位级别：硕士

关于法人属人法连接点之选择,素有“成立地说”与“真实本座说”两大主义。法人的真实本座所在地一般是指法人实际管理机构和控制机构所在地。法人的成立地与真实本座所在地通常是一致的,此时“成立地说”与“真实本座说”最终指向的法... 详细信息

关于法人属人法连接点之选择,素有“成立地说”与“真实本座说”两大主义。法人的真实本座所在地一般是指法人实际管理机构和控制机构所在地。法人的成立地与真实本座所在地通常是一致的,此时“成立地说”与“真实本座说”最终指向的法律并无区别。但为便利业务开展或出于避税或追求宽松的公司法的目的,发起人往往有动力在外国(州)成立公司,但实际上公司的主要经营活动地仍在本国(州),法人的成立地与真实本座所在地不一致的情况并非罕见。“成立地说”与“真实本座说”的“真实冲突”即体现在二者在法人的成立地与真实本座所在地不一致时对连接点的选用上。我国2010年《涉外民事关系法律适用法》第14条原则上以成立地作为法人属人法之连接点,法人属人法两大主义之争在我国看似已尘埃落定。但《法律适用法》第14条第2款规定“法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律”,实际上并未有效解决法人的成立地与真实本座所在地不一致时的法律选择问题,反而将这一问题推脱给法院,期待法院行使自由裁量权有效解决。从笔者梳理的司法案例来看,面对立法者留下的这一“烫手山芋”,我国法院无一例外地径直适用主营业地法,这不禁使人怀疑我国《法律适用法》实际上采纳的仍是“真实本座说”?回顾我国国际私法研究历程,国内对法人属人法的研究始终处于边缘地位,理论的缺失使得立法者很难自信地细化规则,法院也无法深化对法人属人法的认识以正确行使自由裁量权。只有进入到法人属人法两大主义之争的理论深处,分析两大主义的差异并探究其根源,才能明晰立法者或法院在法人属人法连接点选用上的应有考量,并为我国立法之完善提供有价值的建议。第一章首先展示两大主义的基本主张,并尝试探讨两大主义之共识与分歧。出于法律适用统一与确定的目的,“真实本座说”与“成立地说”均事先为法人属人法确定某一特定连接点,但对连接点的具体选择产生了分歧。“真实本座说”借用最重要关系原则强调对公司利益相关者的保护,同时认为公司发起人在其本国从事经营活动但选择在外国注册的目的并非总是值得尊敬。“成立地说”为保证法律适用的稳定性、可预期性、便利性,主张法人内部事项应适用成立地法;发起人对成立地的选择即为对法人内部事项准据法的默示选择,法人属人法应保护发起人的正当期待。第一章还总结了两大主义之争的近况。进入到21世纪,“真实本座说”不仅渐趋受到欧盟各成员国的冷落,而且欧洲法院也先后作出多项裁决,否定“真实本座说”给在欧盟各成员国境内成立的法人的营业自由施加限制的正当性。第二章探究两大主义之争的起源、“真实本座说”式微的真正原因,旨在说明无论从法人属人法两大主义之争的历史起源来看,还是按照政策分析方法的要求,立法者或法院关于法人属人法连接点的选用均须考虑或回应本国(州)公司法的实体政策与规范构成。考虑到这一点,“真实本座说”强调公司法中强制性规定对公司利益相关者的保护,背后理由虽然充分,但其全然否定发起人对法人内部事项准据法的默示选择,忽略了公司法为私法的共识及公司法中存在大量任意性规则的事实。“成立地说”主张法人内部事项原则上适用成立地法,尊重当事人的意思自治,契合了公司法最大程序允许股东自治的实体政策,亦符合公司法以任意性规则为原则的规范构成。第三章分析“成立地说”的缺陷与补救之策。“成立地说”不要求成立地与法人之间具有真实联系,容易滋生“虚假外国公司”现象。对于“虚假外国(州)公司”,采用“成立地说”的法域允许法院适用与法人内部事项有最重要关系之法域(通常也是法人主要经营活动所在地所属法域)的公司法对其进行规制,目的即在于落实该法域公司法中的强制性规定以强化对公司利益相关者的保护。“虚假外国(州)公司”规则最初以单边冲突规则的形式出现。上世纪50年代后,美国纽约州、加利福尼亚州先后在其公司法中纳入“扩展适用规定”,规定外国(州)公司在与本州拥有充分关系后,其部分内部事项应受本州公司法中特定规范的约束。1971年美国《冲突法重述(第二版)》、欧洲部分国家(如荷兰、意大利)亦采用了不同的模式对“虚假外国(州)公司”进行规制。本章列举并对比了规制“虚假外国(州)公司”立法的不同模式。第四章力图证成我国法人属人法原则上采用“成立地说”的合理性,检讨立法之不足、检视司法实践中的问题并提出规则细化的具体建议。《涉外民事关系法律适用法》原则上以成立地为法人属人法之连接点,尊重发起人在法人内部事项上的默示法律选择,暗合了自2005年以来我国公司法自由化改革的主旋律,不失为明智之举。但《法律适用法》第14条第2款实际上并未有效解决法人的成立地与主营业地不一致时的法律选择问题。司法实践中,在成立地与主营业地不一致时,法院反而采用“真实本座说”进行法律选择。建议未来最高法院通过发布指导性案例的方式,指明《涉外民事关系法律适用法》第14条第2款之立法目的在于落实主营业地法中的

关键词：法人属人法成立地说真实本座说主营业地

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法人属人法研究

法人属人法研究

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作者：黄薇西南政法大学

学位级别：硕士

法人是国际民商事法律关系的重要参与者,是法律拟制之人,同自然人类似,与法人的本质特征相关的问题,如法人的成立效力、行为能力与权利能力等问题都得由法人属人法来调整。随着国际经济交往的不断加强,参与国际经济活动的法人情况也变... 详细信息

法人是国际民商事法律关系的重要参与者,是法律拟制之人,同自然人类似,与法人的本质特征相关的问题,如法人的成立效力、行为能力与权利能力等问题都得由法人属人法来调整。随着国际经济交往的不断加强,参与国际经济活动的法人情况也变得越来越复杂。有的法人在甲国登记设立,但它的管理中心在乙国,经济活动中心在丙国,股东和董事成员由不同国籍的人组成。在这种情况下如何确定法人属人法,各国所采取的标准不一,形成了成立地说、准据法说、资本控制说、主事务所所在地说以及营业所所在地说等多种标准。这其中又以成立地说和本座说(即住所地说)最为流行,形成了英美法系与大陆法系的对峙。而综观各国如何确立法人属人法的标准,无非是基于两点考虑,即一方面有利于促进国际民商事交往的顺利进行,另一方面有利于保护内国利益。本文试从法人属人法的起源、各国确定法人属人法的不同标准、两大法系关于法人属人法的对立与融合趋势入手,探讨确定法人属人法应采取的合理标准。同时对我国制定《民法典草案》第九编有关法人属人法的条文进行一些粗浅的评价,并提出自己的立法设计。正文共分三个部分,下面对每一部分内容进行简要介绍。第一部分法人属人法与法人的国籍和住所这一部分当中,笔者介绍了法人属人法的起源和内涵,法人国籍和住所的确定,确定法人属人法与法人国籍、住所的关系及各自的意义。属人法起源于13世纪意大利的法则区别说,那时出现的属人法是用来调整自然人的法律关系的,并不涉及法人。后来随着民商事关系的发展,大量出现以法人作为主体的法律争议,而法人乃是法律拟制之人,所以有关公司成立、组织结构、行为能力、内部关系等涉及公司本身特征的问题也应由法人属人法来决定。确定法人属人法,自然离不开法人国籍与法人住所两个概念。而对于法人国籍与法人住所如何确定,各国又有不同做法。一般说来,法人国籍的确定有成立地主义、资本控制主义、准据法主义、住所地主义、复合标准主义几种学说,而法人住所的确定又有主事务所所在地说、营业中心所在地说、章程规定说、主要办事机构所在地说以及成立地说几种学说。在确定了法人国籍和住所以后,如何确定法人属人法,可以比照自然人

关键词：法人属人法成立地说本座说

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论法人属人法

论法人属人法

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作者：余以嘉外交学院

学位级别：硕士

随着经济的全球化，法人在国际民商事活动中承担着愈加重要的角色。但随着跨国法人的复杂化，以何种标准确定其法人属人法，成为明确其权利义务，规范其商业行为，乃至解决法律纠纷的前提。由自然人属人法类推，法人属人法指用以解决... 详细信息

随着经济的全球化，法人在国际民商事活动中承担着愈加重要的角色。但随着跨国法人的复杂化，以何种标准确定其法人属人法，成为明确其权利义务，规范其商业行为，乃至解决法律纠纷的前提。由自然人属人法类推，法人属人法指用以解决法人成立、能力、内部事务及解散等方面的法律冲突问题的系属公式。目前存在两大确定法人属人法的基本理论：“真实本座说”和“成立地说”。真实本座说以法人的真实本座为法人属人法的连结点，法人的本座应当是法人进行商事活动的主要场地和中心场所，德国、法国等大陆法系国家一般采用真实本座说。成立地说以法人的成立地作为法人属人法的连结点，英国、美国、瑞士等英美法系国家采用成立地说。真实本座说和成立地说代表平等和自由这两种不同的价值认同，真实本座说坚持了法人属人法与法人商事行为的本质联系，但其严格性可能使法人面临不成立的后果;成立地说以法人发起人自由选择的成立地作为法人属人法的连结点，但却容易导致法人的脱法现象，滋生“假外来公司”现象。因此，在实践中出现了两大理论的调和，即使是采用真实本座说的大陆法系国家和采用成立地说的英美法系国家也逐渐在立法中采用真实本座说和成立地说相结合的复合标准。外国法人认许是内国根据其法律对外国法人资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民事活动的过程。它与法人属人法的适用存在次序上的先后关系。只有当依据法人属人法确定某一实体确为外国法人时，才有外国法人的认许问题。国内存在混淆法人属人法与外国法人认许的观点，本文将对此进行澄清。在《涉外民事关系法律适用法》颁布之前，我国的法人属人法规定只散落在相关法律、民间立法及草案中。《法律适用法》首次对法人属人法作出系统规定，采用登记地为主，主营业地为辅的复合标准来确定法人属人法。虽然《法律适用法》对法人属人法的规定无疑是一次进步，但笔者认为仍有一些瑕疵之处有待完善。笔者认为“登记地”和“主营业地”并不是最为适合的连结点，因为登记并不是各国法人成立的强制性条件，主营业地也因其不确定性和多变性而较少被各国采用。对此，笔者建议采用成立地及主事务所所在地的复合标准。我国对法人属人法的适用范围采取明确列举的方式，只涵盖了法人的能力、组织机构和股东权利义务三项，与瑞士、美国、英国等国家的规定相去甚远，因此笔者建议进一步列举法人属人法的积极适用范围或借鉴瑞典模式对法人属人法的消极范围作出详细规定，最大程度上扩大法人属人法的适用范围。

关键词：法人属人法真实本座说成立地说外国法人认许

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我国法人属人法司法实践的实证研究

我国法人属人法司法实践的实证研究

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作者：张永明吉林大学

学位级别：硕士

准据法的确定是我国法院在解决涉外民商事争议中首先需要解决的问题之一,正确、合理的准据法的确定,关系到涉外民事主体合法权益的有效维护。法人是法律拟制之人,在参与涉外民商事活动的过程中,同样需要首先阐明其法律适用问题。与自然... 详细信息

准据法的确定是我国法院在解决涉外民商事争议中首先需要解决的问题之一,正确、合理的准据法的确定,关系到涉外民事主体合法权益的有效维护。法人是法律拟制之人,在参与涉外民商事活动的过程中,同样需要首先阐明其法律适用问题。与自然人类似,法人的权利能力、行为能力等主体资格等问题对于法人涉外民商事争议的解决具有关键的意义,法人属人法即是以某种连结点解决法人成立、权利能力、行为能力等法律冲突的系属公式。对实践中的一些个案的研究初步发现,涉外法人纠纷准据法的确定在我国司法实践中标准不一,逻辑混乱;而对法人属人法问题的理解及适用更是呈现很大的差别,一些本应适用法人属人法确定适用准据法的案件,却被识别为其他问题,从而适用其他法律,法律规定的权威性受到挑战,因此法官在涉外法人准据法的选择过程中认识亟待规范统一,我国法人属人法规定的法理基础及具体的适用需要加深理解和进一步阐明。基于此,有待于对于我国法人属人法司法实践进行系统的实证分析,发现所存在的各类具体问题,从而有针对性的提出立法及司法改进的建议。通过经验实证研究可以看出,我国法人属人法的司法实践中,各级法院在具体各类争议的准据法的选择过程中存在较大分歧,总体上标准不一,重叠适用、说理不充分、逻辑混乱的问题突出。其中除了法官个人司法能力方面的原因,根本的原因在于我国法人属人法规定存在一定的缺陷,主要表现在两个方面,分别体现在《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下称“《法律适用法》”)第14条第1款和第2款:第一,法人属人法适用范围较小,第1款将其限定为“民事权利能力、民事行为能力、组织机构和股东权利义务”等四项内容,但同时,又以“等事项”的方式,进行兜底性规定,但“等事项”所体现和包含的内容,立法和司法解释又缺乏明确统一的规定,以致各级法院在遇到以上四项内容范围之外的争议时,是否适用本条规定游移不定,通常识别为其他问题,或者重叠适用相关规定、扩大适用当事人意思自治原则、最密切联系原则等方式进行处理,以致同样类型的争议,不同法院处理迥然各异。第二,第2款规定,在法人的主营业地与登记地不一致时,赋予法官根据案件的实际情况,选择适用法人设立登记地或主营业地法的自由裁量的权力,但是,何为“主营业地”,立法仅规定,“法人的经常居所地,为其主营业地”,但对于“主营业地”和“经常居所地”,立法和司法解释又缺乏明确的说明,以致司法实践中各级法院在具体适用中对于所涉法人所在是否应当认定为其“主营业地”观点各异,标准不一;此外,法官在选择适用“主营业地”法的裁量权的行使,是否有一定规范标准,更是需要进一步明确的问题。针对我国法人属人法存在的以上两个方面的问题,应当在坚持“以内部事务主义为主、真实本座主义为辅”的基本规范立场的基础上,从两个方面进行完善:第一,进一步扩充法人属人法的适用的范围,同时确定其内在的标准,以规范法律适用过程中的指引,强化内部事务主义基本立场在我国法人属人法制度中的适用;第二,对于“主营业地”进行明确界定,以及明确法官适用“主营业地”法的情形,规范“真实本座主义”的有限适用。

关键词：法人属人法实证研究内部事务主义真实本座主义

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法人属人法研究——从《涉外民事关系法律适用法》第14条出发

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经济管理文摘 2020年第24期 167-168页

作者：李晓楠安徽财经大学

当前的公司法历经多次修改,主要是为了跟上时代步伐,与国际规则接轨,服务企业,保障中国经济高速高质量发展,与之相对的,作为程序法的涉外民商事争议解决中的一些问题也需要厘清。本文从《涉外民事关系法律适用法》(以下称"《法律适用法... 详细信息

当前的公司法历经多次修改,主要是为了跟上时代步伐,与国际规则接轨,服务企业,保障中国经济高速高质量发展,与之相对的,作为程序法的涉外民商事争议解决中的一些问题也需要厘清。本文从《涉外民事关系法律适用法》(以下称"《法律适用法》")第14条出发,发现当公司的登记地与主营业地不一致的时候,在确立法人属人法的问题上,该条规定看似与国际主流接轨,确立了以内部事务主义为主,真实本座主义为辅的规则,实则恰恰在现实中走向了真实本座主义。在此基础上,具体分析《法律适用法》14条的条文,针对"等事项"、"可以"、"经常居所地"这三个问题逐个展开,分析其中的困境,最后提出准确理解的方式,在解决这三个问题,尤其是解决了"可以"这个问题后,即可构建出真正的"原则+例外"模式的法律规则,从而更好地提供司法保障,优化投资环境。

关键词：法人属人法内部事务主义真实本座主义法律规则

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《法律适用法》实施后法人属人法的适用问题考察

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法制博览 2016年第3期 84-85页

作者：罗媛武汉大学

本文探讨了在《法律适用法》实施之后法人属人法的适用问题,通过对援引《法律适用法》第十四条进行判决的案件进行考察,研究该领域我国司法实践的现状。法人属人法适用的争论点主要存在于公司证照返还纠纷和股权转让纠纷中;我国法院在... 详细信息

本文探讨了在《法律适用法》实施之后法人属人法的适用问题,通过对援引《法律适用法》第十四条进行判决的案件进行考察,研究该领域我国司法实践的现状。法人属人法适用的争论点主要存在于公司证照返还纠纷和股权转让纠纷中;我国法院在适用法人属人法时,存在忽略《法律适用法》的时间效力性的问题。

关键词：法律适用法法人属人法准据法

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涉外法人关系法律适用问题研究——以《涉外民事关系法律适用法》第14条为中心

涉外法人关系法律适用问题研究——以《涉外民事关系法律适用法》...

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作者：郭燕明深圳大学

学位级别：硕士

在当前中国企业走出去、外国企业走进来的大背景下,跨境商贸往来随之增多,跨境争议也将连接不断。《法律适用法》第14条作为整体调整涉外法人关系法律适用的冲突规范,在涉外法人争议的解决中发挥着重要的作用。然而,纵观司法实践现状,... 详细信息

在当前中国企业走出去、外国企业走进来的大背景下,跨境商贸往来随之增多,跨境争议也将连接不断。《法律适用法》第14条作为整体调整涉外法人关系法律适用的冲突规范,在涉外法人争议的解决中发挥着重要的作用。然而,纵观司法实践现状,该条法律规范在具体运用中呈现出了诸多问题。本文主要对这些问题与分歧进行总结和分析,在原因剖析的基础上,结合各国的最新立法实践,在立法和司法层面提出了我国涉外法人关系法律适用的完善建议。除了引言和结语,本文主要为四个部分。第一部分对我国涉外法人关系法律适用的司法实践状况作整体性分析,指出当前第14条的运用呈现出适用关系类型扩大化和法律选择方法多样化的整体特征,并在类型化分析视角下,司法分歧具体体现在涉外法人行为能力关系适用行为地法律的突破,涉外股权转让关系和涉外股权确认关系存在应援引合同冲突规范、还是法人冲突规范的疑惑,以及涉外法人侵权关系出现适用侵权冲突规范、或适用最密切联系原则的争议。第二部分针对前述问题进行原因分析,指出涉外法人关系法律适用司法实践分歧的出现,与法人法律关系的错综复杂、第14条规定的模糊不清、有关识别和分割法立法过于简单以及案件审理的非严密性等原因密切相关。第三部分从涉外法人冲突规范的范围界定层面,分析了内部事务原则的内涵、意义及其应用,提出应根据内部事务原则,限定第14条仅调整法人内部关系的法律适用,明确股权转让中人身权关系、股权确认关系、股权侵权关系以及法人解散、清算关系为该条的适用对象,同时在司法实践中运用分割法区分涉外法人纠纷的内外部关系,对法人内部关系适用法人冲突规范确定准据法,对法人外部关系则视具体法律关系确定其法律适用。第四部分针对涉外法人冲突规范的系属选择方面,分析了法人属人法和行为地法的内涵和意义,并指出第14条立法应保留适用法人属人法的同时,对法人的民事行为能力事项同时适用行为地法,以维护交易安全。

关键词：《法律适用法》第14条涉外法人关系涉外法人纠纷法人属人法

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试论确定法人的国籍

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政治与法律 1983年第2期 103-108+56页

作者：郭思永

确定法人的国籍问题,是国际私法研究中的一个重要课题。各国学者对此主张纷纭,颇有争议;各国法律所采用的主张也各不相同,互有矛盾。随着我国对外关系的广泛展开,特别是在对各国日趋频繁的经济合作和技术交流中,必然会涉及到确定法人的... 详细信息

确定法人的国籍问题,是国际私法研究中的一个重要课题。各国学者对此主张纷纭,颇有争议;各国法律所采用的主张也各不相同,互有矛盾。随着我国对外关系的广泛展开,特别是在对各国日趋频繁的经济合作和技术交流中,必然会涉及到确定法人的国籍问题。本文拟就此提出个人的一些看法。

关键词：所属国国籍法人属人法

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明发集团（香港）有限公司等与梦谷（香港）发展有限公司侵权责任纠纷案评析

明发集团（香港）有限公司等与梦谷（香港）发展有限公司侵权责任...

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作者：吴飞鹏西南政法大学

学位级别：硕士

随着我国改革开放的深入,外商在我国投资日益增多,由投资引发的纠纷与日俱增,越来越多的涉外案件将由我国大陆法院进行审理裁决,而裁判的结果将直接影响到我国作为东道国的形象。在涉外民商事案件中,公司纠纷类案件频发,其中更以股权转... 详细信息

随着我国改革开放的深入,外商在我国投资日益增多,由投资引发的纠纷与日俱增,越来越多的涉外案件将由我国大陆法院进行审理裁决,而裁判的结果将直接影响到我国作为东道国的形象。在涉外民商事案件中,公司纠纷类案件频发,其中更以股权转让纠纷为甚。股权转让能有效的促进公司融资,优化资源配置,实现股东投资目的,所以妥善的处理涉外股权转让纠纷具有现实的意义。但法院在审理涉外股权转让纠纷时,往往不能准确进行识别。将股权转让纠纷识别为公司内部治理纠纷还是外部侵权纠纷将直接关系到冲突规范的援引以及准据法的适用。特别在《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》颁布之后,在法人属人法适用范围扩大的情形下更是无形中加大了法院审理此类案件的难度。到底应当援引《法律适用法》第十四条作为冲突规范确定准据法还是应当适用第四十四条侵权行为的冲突规范确定准据法,是法官审理此类案件颇为头疼的难题。而本文正是想通过本案的分析,找出法院在审理此类案件中的疏漏,从而提出针对性的建议,为解决此难题提供一条思维路径。全文共分为五个部分。第一部分为案情简介,主要介绍了本案的案情、争议焦点以及法院判决;第二部分主要介绍了本案所涉及的国际私法问题,主要是识别与冲突规范的援用问题;第三部分是建立在第二部分的基础上,对本案中存在的国际私法问题进行反思,其中主要突出论述《法律适用法》第十四条与第四十四条之立法背景、历史沿革,以及在审理涉外公司纠纷中选择适用的艰难。然后笔者针对本案特殊的案情,提出假设:若本案提起的是股东代表诉讼将会导致怎样的法律适用以及裁判结果;第四部分是笔者对我国大陆法院审理涉外民商事案件法律适用之建议。主要从三个方面提出建议,分别是建立法院审理涉外民商事案件的释明制度、对《法律适用法》第十四条进行司法解释、最高院发布指导性案例;最后则是对全文的梳理总结。

关键词：法律适用识别法人属人法侵权

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规范离岸公司对华投资的法律对策

规范离岸公司对华投资的法律对策

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作者：盛沪中国政法大学

学位级别：硕士

由于离岸金融中心对离岸公司监管放松,公司信息可以高度保密,而且不征收所得税,因而众多内国公司为规避内国法律在离岸金融中心设立离岸公司,而主要营业地或实际控制地在他国。因此,离岸公司实际上就是非当地投资者在避税港型离岸金融... 详细信息

由于离岸金融中心对离岸公司监管放松,公司信息可以高度保密,而且不征收所得税,因而众多内国公司为规避内国法律在离岸金融中心设立离岸公司,而主要营业地或实际控制地在他国。因此,离岸公司实际上就是非当地投资者在避税港型离岸金融中心依据当地专门的离岸公司法规而注册成立,注册地和营业地分别在不同国家的公司。离岸公司本身就是规避法律的工具,众多投资客通过离岸公司来华投资,一方面在很大程度上影响了我国引进外资的政策效果,另一方面也反映了我国的法律制度确实存在一些漏洞。本文立足于离岸公司对华投资行为的分析,首先从离岸公司有关理论出发,分析离岸公司相对于一般公司的特殊性及其特殊的功能,进而对离岸公司对华投资的积极和负面的效应进行分析和阐释,最后结合我国现有的法律规定和国际上主要国家的立法经验对离岸公司对华投资行为提供相应的对策和建议。除导论与结论部分外,论文共分四章。第一章为“离岸公司的基本特性分析和功能分析”。第一节主要论述离岸公司的基本特性,并且与中国公司相比较突出离岸公司的特殊性。本节从离岸公司的设立制度、资本制度和管理制度三大制度上分别与中国公司法规定的要求相比较,得出离岸公司从根本上便利了公司控股股东的操控,进而成为股东谋利的商业工具。在此基础上,第二节分析了众多企业通过设立离岸公司来华投资的原因,本节依目的不同将来华投资的离岸公司分为三类,一类是通过特殊目的公司海外融资并返程投资,第二类是内资公司外资化返程投资、第三类是真正的外资企业通过离岸公司曲线投资,并分别对这三类企业的行为进行了原因分析,为第二章的利弊分析作铺垫。第二章为“离岸公司对华投资的利弊分析”。第一节首先论述了离岸公司对华投资的积极效应,主要是从特殊目的公司境外融资可以扩大对外投资以及外资企业通过离岸公司提高资产流动性的角度诠释离岸公司的正面影响。第二节论述了离岸公司对华投资的负面效应,主要包括国有资产流失、资本外逃加剧;影响货币市场的秩序,对国家货币政策的运作产压力;导致大量税收流失;政策套利者导致外商投资虚增,并引发不正当竞争;便利境外投资者转嫁金融风险;便利公司欺诈,造成潜在的投资争议等六个方面加以论述,重点阐释了离岸公司对我国经济的危害。第三节从弊端的产生原因和违法性两方面对离岸公司的弊端进行分析,为提出离岸公司的综合治理方案奠定了基础。第三章为“主要国家规制离岸公司的法律理论及实践经验”。本章主要从三个方面介绍其它国家规制离岸公司的对策并基于我国的国情作了相应的评价。第一节主要介绍各国如何利用的本国的法人属人法规则防止法人规避法律,第二节则主要从对外国法人的认许制度方面遏制离岸公司的消极影响。第三节则是各国针对离岸公司的各种具体行为所提出的具体措施,如避税行为、并购行为和资金动用行为等。第四章为“规制离岸公司对华投资的法律对策和建议”。第一节从法人属人法、法人认许、企业反避税和外资并购等几个方面介绍并分析了我国对于离岸公司的立法现状,在此基础上,第二节重点提出了合理规制离岸公司对华投资的对策和建议,从法人属人法的改进出发,从制度上弥补法律漏洞,并结合一系列反避税、反资产流失的措施,加强对离岸公司各种投资行为的监控。在本文的结论中,笔者对离岸公司的基本特征进行了总结,指出了虽然离岸公司对华投资的存在给我国经济发展带来了消极的影响,但是离岸公司对华投资在一定程度上促进了我国外资的引入,如完全取缔将不利于我国经济的发展。笔者认为离岸公司是特殊法律主体,因而需要特殊对待,不仅要在法律层面、政策层面而且要在监管层面确立相应的标准,从根本上防范离岸公司的负面影响的同时,最大化地发挥其积极的经济功能。

关键词：离岸公司返程投资避税外资并购国有资产法人属人法外国法人认许

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