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论我国民商事域外取证的立法和实践

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政法论坛 1998年第5期16卷 103-108页

作者：段东辉武汉大学

民商事域外调查取证是涉外民商事诉讼活动中的一项重要程序，它直接关系到法院对案件是非曲直的判断，在诉讼过程占有重要地位。本文结合我国新近加入的海牙《关于从国外获取民事或商事证据的公约》，论述了我国民商事城外取证的现行立... 详细信息

民商事域外调查取证是涉外民商事诉讼活动中的一项重要程序，它直接关系到法院对案件是非曲直的判断，在诉讼过程占有重要地位。本文结合我国新近加入的海牙《关于从国外获取民事或商事证据的公约》，论述了我国民商事城外取证的现行立法和实践。

关键词：民商事域外取证海牙公约立法实践

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数据权益保护对民商事域外取证扩张的制约

数据权益保护对民商事域外取证扩张的制约

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作者：常敏中央财经大学

学位级别：硕士

在数据资源成为重要经济要素的背景下,各国开始注重保护数据权益,出台相关法律规制数据的跨境流动,其中不可避免地会涉及数据的域外取证。一方面,数据权益保护下的阻断法对数据的传输作了限制,规定非经允许禁止向境外司法机构提供数据;... 详细信息

在数据资源成为重要经济要素的背景下,各国开始注重保护数据权益,出台相关法律规制数据的跨境流动,其中不可避免地会涉及数据的域外取证。一方面,数据权益保护下的阻断法对数据的传输作了限制,规定非经允许禁止向境外司法机构提供数据;但另一方面,民商事域外取证出现了扩张趋势,两大法系原本诉讼制度的差异得到了放大,美国等国家频繁利用“长臂管辖”扩大司法管辖权,强制要求外国当事人或非当事人提供位于其本国的证据。随着科技的发展,越来越多的证据以数据形式呈现,数据权益保护下的阻断法本身是为了对抗他国在域外数据取证领域的不当扩张,但这种对抗的直观表现就是当事人不能同时遵守两国法律,陷入两难困境。既往的司法实践表明,法院往往以国际礼让的分析方法判断数据权益保护下阻断法的作用,但结果又总是倾向于对阻断法制约作用的否定。目前还没有针对域外数据取证冲突的全面解决方案,各个国家和地区法规迥异且分散,企业不得不熟悉各种诉讼制度和数据权益保护类阻断法规,以确保他们符合本国数据传输及诉讼国法院的要求。到目前为止,当前的国际私法框架也没有为快速变化的域外数据取证需求提供有效的解决方案。对此,本文拟通过解读数据权益保护及相关阻断立法,分析司法实践中相关阻断法对民商事域外取证领域不当扩张的制约效果,并梳理其背后的利益取舍与价值,探索我国应如何完善数据权益保护阻断法的制约作用,合理应对他国域外取证的不当扩张,从而保护我国和相关主体在复杂国际环境中的合法权益。第一章主要介绍数据权益保护对民商事域外取证的影响。数据权益包含了国家数据主权、个人数据权以及经营者数据权,这其中国家数据主权范围较广,且国家数据主权的一部分本身也是保护个人数据权和经营者数据权。各国也纷纷出台了数据权益保护的相关立法,在立法定位上,其是维护数据主权的安全法和维护个人数据的保障法;在立法功能上,其在保护数据权益的前提下推动数据领域的国际合作,促进数据的有序、自由流动。面对外国民商事域外取证的不当扩张,数据权益保护下阻断法的目的在于与之对抗,维护本国的数据利益,禁止非经允许擅自向境外司法机关披露数据,但这也带来了当事人不能同时遵守两国法律的两难困境。第二章分析司法实践中数据权益保护对民商事域外取证扩张的制约现状。数据权益保护下的阻断法层出不穷,采取了数据本地化政策,规定外国只能通过双边或多边协助机制获取本国证据,并命令禁止非经批准擅自向境外司法机构提供数据。而在具体案件的诉讼过程中,数据权益保护的阻断法却存在着被刻意规避、被不予认可、得到部分认可但未起到制约作用的现实情况,并没有起到良好的制约作用。外国法院拒绝承认阻断法的制约作用,一般是基于国际礼让分析的方法,考虑是否存在可行的获取信息替代方法、平衡法院地国和数据权益保护国的利益,以及当事人遵守请求的困难程度等,但分析结果仍是倾向于否认数据阻断法的制约作用。第三章对数据权益保护和民商事域外取证扩张的对抗作价值分析与判断,探讨应如何面对数据权益保护对民商事域外取证扩张制约作用不佳的现状。在对抗中,有两对价值冲突与取舍。首先是数据权益保护国与法院地国存在对抗与合作,对抗体现在司法主权与司法主权的固有冲突,以及司法主权的扩张与数据主权的防守,相比较而言数据主权处在更加重要的位置,而合作体现在《海牙取证公约》对冲突的缓解,未来或可依据《海牙取证公约》达成进一步的合作。其次是数据权益保护国对其本国国民的保护与惩罚,一方面数据权益保护下的阻断立法为其本国国民提供抗辩的理由,另一方面也对违反数据权益保护的行为做出制裁,阻断法为了使当事人能够遵守和外国法院能够承认其效力,不得不加大其执行力度,但可设置例外豁免制度为当事人提供一定的救济手段。第四章为我国如何面对数据权益保护对民商事域外取证扩张的制约困境提出合理的建议。对此,一方面要完善数据权益保护立法以加强制约作用,明确数据出境的具体条文、加快出台数据权益保护下的阻断法配套司法解释、严格执法并设置数据阻断法的豁免申请、颁布对域外数据取证冲突的指引报告以及出示政府说明以表达我国利益。另一方面,要合理应对民商事域外取证的不当扩张,推进适用《海牙取证公约》,妥善处理他国的域外取证要求,并与数据权益保护立法进行相应的衔接。

关键词：数据权益保护民商事域外取证阻断法国际礼让分析

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