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论英美法系国家判例法的查明和适用

中国法学 2006年第5期 115-122页

作者：肖永平武汉大学国际法研究所

我国学者和法官对是否应该适用英美法系国家的判例法有不同认识,也没有探讨判例法的具体查明途径及适用方法。本文认为:不管判例法是不是我国国际私法的法律渊源,当我国的冲突规范指定适用外国的判例法时,我国法院应该适用外国的判例法... 详细信息

我国学者和法官对是否应该适用英美法系国家的判例法有不同认识,也没有探讨判例法的具体查明途径及适用方法。本文认为:不管判例法是不是我国国际私法的法律渊源,当我国的冲突规范指定适用外国的判例法时,我国法院应该适用外国的判例法;在此情况下,查明外国的判例法是法官和当事人的共同义务;法院应该采取多种方法,包括我国司法解释规定的五种途径以外的其他方法查明外国的判例法。适用外国的判例法一般就是采用类比方法或者区分辨别方法适用判例中确定的法律规则(Ratio);而且,如果当事人对英美法系国家判例法规则达成了一致,我国法院可以直接适用该判例法规则,不需要通过其他查明途径。

关键词：英美法系判例法判例法规则查明适用

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论被执行财产的查明制度

法学杂志 2009年第3期30卷 83-86页

作者：常廷彬广东外语外贸大学法学院广东广州510420

被执行财产的难查是造成"执行难"的主要原因,为此,各国基于私人利益与公共利益的衡量确立了相应的被执行财产的查明制度,即申请执行人提供型、被执行财产申报型、检察机关情报收集型和执行机构主导查找型。在我国,为了有效地查明被执行... 详细信息

被执行财产的难查是造成"执行难"的主要原因,为此,各国基于私人利益与公共利益的衡量确立了相应的被执行财产的查明制度,即申请执行人提供型、被执行财产申报型、检察机关情报收集型和执行机构主导查找型。在我国,为了有效地查明被执行财产,实现强制执行的目的,应合理分配查明的责任、扩大查找权利;完善社会征信体系;为被执行人提供程序保障。

关键词：被执行人财产查明

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论合同目的的查明

山东社会科学 2006年第9期 91-93页

作者：吴庭刚山东理工大学法学院山东淄博255049

合同目的的查明对于合同的效力、合同的履行以及合同的解释等诸多重大合同法基本问题具有重要意义,合同目的可以从很多不同角度加以理解,这些不同理解的意义也各异,这就造成了查明合同目的的困难。这就需要从主客观结合的原则上分析合... 详细信息

合同目的的查明对于合同的效力、合同的履行以及合同的解释等诸多重大合同法基本问题具有重要意义,合同目的可以从很多不同角度加以理解,这些不同理解的意义也各异,这就造成了查明合同目的的困难。这就需要从主客观结合的原则上分析合同缔结和履行时的各种客观情况,以确定合同的真正目的。

关键词：合同目的查明合同解释主客观结合

当事人不能查明外国法的相关问题研究 ——以德为西能源公司案为视角

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当事人不能查明外国法的相关问题研究 ——以德为西能源公司案为...

作者：代超西南政法大学

学位级别：硕士

国际民商事审判过程中最重要的环节之一就是查明相关的外国法。一国法院在审理涉外民商事案件时,依其冲突规范指引而确定应当适用外国法的情形下,法官首先需要对所应当适用的外国法进行查明,确定其内容等。虽然,近些年来国内外学者们对... 详细信息

国际民商事审判过程中最重要的环节之一就是查明相关的外国法。一国法院在审理涉外民商事案件时,依其冲突规范指引而确定应当适用外国法的情形下,法官首先需要对所应当适用的外国法进行查明,确定其内容等。虽然,近些年来国内外学者们对于外国法查明问题进行了大量的研究,但这些研究往往更多是基于理论的视角,忽视了外国法查明的最终目的是适用到国际民商事审判的实践中去。本文以案例为切入点,主要分为五个部分:第一部分简要介绍德力西公司案的案情,归纳出本案所涉外国法查明实践中的三个问题。分别是当事人不能查明外国法的判定标准问题,专家报告性质及可采性标准问题以及当事人不能查明外国法时能够寻求的协助问题。第二部分围绕第一个问题,从当事人积极履行查明义务和消极不履行义务两个方面进行分析,并结合本案归纳出当事人不能查明外国法的判定标准。第三部分针对专家报告的可采性问题,通过对比英美法系和大陆法系的相关理论和立法,并结合本案,归纳出较为全面的专家报告可采性标准。第四部分主要论述了当事人不能查明外国法时能够寻求的协助的问题,包括法官的主动协助和当事人申请相关的协助。第五部分,针对本案所反映的问题对我国当前的当事人查明外国法制度,提出了一些个人的思考,即我国法官在判断当事人不能查明外国法时应该区分当事人是积极或消极履行查明义务,尽快通过立法明确专家报告的性质及可采性标准,并建立完善当事人不能查明外国法时的协助机制。虽然我国《涉外民事关系法律适用法》已经较清晰地确立了外国法查明的相应制度,但在实践中却暴露出了许多问题。其中最典型的问题就是某些法官可能会随意地认定不能查明外国法,并倾向于适用中国法律审理案件。归根结底,在于我国没有将外国法查明的相关理论很好地运用到审判实践中去,缺乏外国法查明方面的更细化的规范。因此,笔者希望通过对本文案例的研究,对我国外国法查明理论和实践的发展奉上绵薄之力。

关键词：外国法查明专家报告协助

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外国法的查明制度研究

外国法的查明制度研究

作者：张明良西南政法大学

学位级别：硕士

国际私法理论的诞生为外国法在内国的适用提供了理论上的依据，而实践中要适用外国法必须先查明其内容，因此国际私法的顺利发展需要一套完整的外国法查明制度作为支撑。正是基于查明外国法的重大意义，这一制度已成为了国际私法中的一... 详细信息

国际私法理论的诞生为外国法在内国的适用提供了理论上的依据，而实践中要适用外国法必须先查明其内容，因此国际私法的顺利发展需要一套完整的外国法查明制度作为支撑。正是基于查明外国法的重大意义，这一制度已成为了国际私法中的一项基本制度。但是，由于很多情况下查明外国法的难度较大，法官们更倾向于适用本国法，这一制度长期以来没有得到应有的重视，发展很不完善。本文分为四个部分，对外国法的查明制度做了理论和实践上的探讨，并对如何完善我国的有关外国法查明的立法提出了一些建议。第一部分主要从理论上探讨了外国法查明制度中的前提性问题。通过对国际私法学中最本质的问题，即适用外国法的理论的分析，阐明了不同的外国法适用理论导致了对外国法到底是“事实”还是“法律”的性质认定的不同。同时对外国法查明制度应包含哪些方面的内容及其性质进行了分析，指出外国法查明制度包括外国法的查证和外国法的适用两大方面，而这两大方面分别具有程序和实体的性质。第二部分主要从外国法查证的主体和外国法查证的方式两方面入手，参考了一些主要国家的不同做法以及世界范围内有关这两方面问题的发展趋势，得出结论认为：在外国法的查证主体上，应构筑以法院为主导、以当事人为中心的外国法查证程序;而在查证方式上，应尽量多样化，大胆借鉴两大法系不同国家的做法，只要有利于查证外国法内容的方式都可以为我所用。第三部分着力解决外国法适用中一些可能出现的问题。在查证外国法的程序结束后，会出现两种情形：一是外国法的内容得到了证实，那么法官就要对该内容进行解释并适用于具体案件;二是外国法的内容无法证实或虽查到了该外国法律，但其中并没有解决该案件的相关规定，此时法官就要采取一定的补救措施。在对若干国家的做法进行对比分析后，笔者发现对外国法性质的态度以及民事诉讼理论的不同导致了它们在这些问题上做法的差异，而我国应根据自己的实际情况，采取适当、合理的处理方式。第四部分重点考察我国目前有关外国法查明制度的立法与司法现状，并提出相应的建议。不仅我国国际私法学界长期以来忽视了对这一制度的研究，立法上对这一问题的规定也是空白，相关规定仅见于最高人民法院的司法解释中，而且该解释被普遍认为过于原则化，缺乏实际操作性，这种情况也当然地导致了司法实践中对外国法查明的混乱局面。面对这种情形，我们应该从实践操作性入手，对外国法查明制度中的每一个方面进行明确的规定，这样才能弥补我国现有立法和司法实践的不足。结语中指出，外国法查明制度在国际私法中起着基础性的作用。中国社会要不断加强与国际社会的交流和合作，维护良好稳定的国际经济贸易关系，必须重视对专门解决涉外民商事纠纷的国际私法的建设，而国际私法发展的关键之一，就在于建立完善合理的外国法查明制度。

关键词：外国法查明国际私法

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论我国民事执行财产查明制度

论我国民事执行财产查明制度

作者：缪星苏州大学

学位级别：硕士

民事执行财产的查明是近年来困扰我国法院实务的一大难题,其不仅影响着债权人合法权益的实现,更影响着法院的司法权威。如何平衡执行当事人与法院三方的查明责任范围,是民事执行财产查明制度立法改革的关注重点。许多国家与地区有一整... 详细信息

民事执行财产的查明是近年来困扰我国法院实务的一大难题,其不仅影响着债权人合法权益的实现,更影响着法院的司法权威。如何平衡执行当事人与法院三方的查明责任范围,是民事执行财产查明制度立法改革的关注重点。许多国家与地区有一整套完善有效的查明机制在发挥积极作用,本文通过比较研究不同国家与地区的成熟经验,试结合我国现状,探索民事执行财产查明责任合理分配、动态均衡模式,实现民事强制执行公力救济性质与民事私权自治性质的有机结合。我国目前民事执行财产查明制度设计思路以债务人财产申报为主轴,债权人自行查明与法院依职权调查为辅助,并以强有力的法律制裁措施为后盾。该架构将使民事执行实务有统一的考量标准,从而使当事人信服,最终实现司法公正与效率。附注:执行当事人与执行第三人以及法院与执行第三人之间的关系,也是影响执行程序运行不可或缺的要素,但与本文主题关联不大,故不予涉及。

关键词：执行查明申报

评《涉外民事关系法律适用法》第10条——以国际商事仲裁中的准据法查明问题为中心

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仲裁研究 2017年第1期 111-123页

作者：庹渝张建中国政法大学国际法学院

《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）第10条将仲裁机构与法院并列作为外国法查明的主体,并规定不能查明外国法时适用中国法的规定,于法院而言尚具合理性,然而于国际商事仲裁而言则不甚合理。从该法条出... 详细信息

《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）第10条将仲裁机构与法院并列作为外国法查明的主体,并规定不能查明外国法时适用中国法的规定,于法院而言尚具合理性,然而于国际商事仲裁而言则不甚合理。从该法条出发,考察法院以及仲裁庭的实践,国际商事仲裁中在处理准据法查明问题时,不能照搬法院的模式,应当注重仲裁作为纠纷解决方式的特殊性,在尊重当事人意思自治,保障当事人双方合理发表法律意见的前提下,处理准据法查明中的一系列问题。

关键词：法院仲裁庭准据法查明

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域外法查明的若干基本问题探讨

中国海商法研究 2003年 276-291页

作者：詹思敏侯向磊广州海事法院广东省高级人民法院广东广州510300 广东广州510655

笔者认为 ,域外法的查明属于特殊的事实范畴 ,主要由当事人举证 ,法院在必要时亦可依职权查明域外法。在查明域外法时 ,当事人或法院除了选择适用《民法通则》司法解释第 193条规定的 5种途径外 ,还可以采用其他一些途径。法院可以认定... 详细信息

笔者认为 ,域外法的查明属于特殊的事实范畴 ,主要由当事人举证 ,法院在必要时亦可依职权查明域外法。在查明域外法时 ,当事人或法院除了选择适用《民法通则》司法解释第 193条规定的 5种途径外 ,还可以采用其他一些途径。法院可以认定域外法“不能查明”的情形是 :当事人拒绝或者未能提供域外法的 ,或法院虽尽勤勉义务仍不能取得有关域外法的

关键词：域外法查明特殊事实

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涉外民商事审判实践中外国法的查明

武大国际法评论 2014年第2期17卷 331-344页

作者：高晓力最高人民法院民四庭

本文针对当前我国法院涉外民商事审判中存在的重大疑难问题——如何查明外国法的问题进行了分析、论证,围绕谁有责任查明外国法、通过何种途径查明外国法、如何确定外国法的内容、如何认定"不能查明外国法"、不能查明外国法后的法律适... 详细信息

本文针对当前我国法院涉外民商事审判中存在的重大疑难问题——如何查明外国法的问题进行了分析、论证,围绕谁有责任查明外国法、通过何种途径查明外国法、如何确定外国法的内容、如何认定"不能查明外国法"、不能查明外国法后的法律适用等关键问题,梳理了相关法律、司法解释的规定,探寻了司法解释条文的真意,同时指出了法院实践中存在的问题,例如推卸查明外国法的责任、没有充分利用有效途径查明外国法、不当认定"不能查明外国法"等,并针对这些问题提出了自己的看法,目的是为我国法院查明外国法并正确适用外国法作出裁判提供参考。

关键词：涉外民商事审判外国法查明