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无效施工合同有效处理之检讨

无效施工合同有效处理之检讨

作者：孙祥花东南大学

学位级别：硕士

近年来,随着社会经济和建筑业的蓬勃发展,建设工程施工合同纠纷已成为司法实践中最常见的案件类型之一,自2005年1月1日起实施的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》确立无效施工合同有效处理这一做法以... 详细信息

近年来,随着社会经济和建筑业的蓬勃发展,建设工程施工合同纠纷已成为司法实践中最常见的案件类型之一,自2005年1月1日起实施的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》确立无效施工合同有效处理这一做法以来,理论和实务界的争议就从未间断。为探究无效施工合同有效处理的施行实效,运用实证研究的方法,统计无讼案例网上2001年1月1日至2015年12月31日全国各级人民法院裁判文书的数据,分析无效建设工程施工合同案件的现状和变化趋势,并通过对近几年省级及以上人民法院的10个典型裁判文书及其裁判规则的简析,参照相关法律的规定,对无效建设工程施工合同进行了类型化处理。结果表明,无效施工合同有效处理是当时时代的产物,立法者追求尊重当事人意思自治与稳定市场秩序的出发点值得肯定,但是实际效果不尽理想,其背后的原因值得检讨。一方面,从合同效力判定标准、无效法律行为的效果等民法基础理论的角度剖析,无效施工合同有效处理具有先天的法理缺陷,另一方面,从法律规范本身检讨无效施工合同有效处理,由于规范不清导致的后天不足,在司法实践中引发了“同案不同判”等问题。因此,无效施工合同有效处理的继续施行有赖民法基础理论的支撑和司法适用中的不断完善。利益衡量标准、强制性规定和合同效力补正等理论与实践对合同效力判定标准的影响重大,也为探究无效施工合同有效处理问题的解决路径提供了有益的借鉴和思路。受无效法律行为之撤销等理论的启发,创新性地将无效法律行为的缓和制度引入建设工程施工合同纠纷领域,即规范合同效力补正理论的适用,在无效施工合同处理中引入无效法律行为的效力转化理论作补充,并辅之以法律解释的方法,规范无效施工合同有效处理的适用范围和限度,以期解决司法实践中的具体问题。

关键词：施工合同无效有效处理合同效力补正

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工程量清单计价模式的施工合同管理研究

工程量清单计价模式的施工合同管理研究

作者：李勇郑州大学

学位级别：硕士

建设工程工程量清单计价法是国外一直通行的计价形式。我国于03年7月1日发布实施GB50500-2003《工程量清单计价规范》,实现工程造价领域由“定额计价法”向“清单计价法”的重大转变,08年12月发布实施了GB50500-2008《工程量清单计价规... 详细信息

建设工程工程量清单计价法是国外一直通行的计价形式。我国于03年7月1日发布实施GB50500-2003《工程量清单计价规范》,实现工程造价领域由“定额计价法”向“清单计价法”的重大转变,08年12月发布实施了GB50500-2008《工程量清单计价规范》,新《规范》总结了03《清单计价》取得的经验和成果,内容更具操作性。而在清单计价的全面实施中,与之相适宜的《施工合同示范文本》及配套的措施、管理的方法均不健全。本文分析了08《清单计价》下现有《施工合同示范文本》的不协调性并提出相应改进的意见;研究了清单招投标中的施工合同管理,提出不平衡报价策略的优化模型,并例证;探讨了施工合同实施阶段索赔成功的关键,并例证;提出了完善工程担保与工程保险制度的建议;运用模糊综合评判法对合同效果评价进行设计,科学总结了合同管理经验,提高了合同管理水平和项目管理水平。

关键词：工程清单计价施工合同示范文本过程管理效果评价设计

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论情事变更原则在建设工程施工合同中的适用

论情事变更原则在建设工程施工合同中的适用

作者：郑立钧浙江大学

学位级别：硕士

从目前司法审判实践来看,虽然施工合同领域要求适用情事变更原则的呼声很高,这样的诉请也很多,但法院还是会远远地避开这一原则。究其原因怕执行不好会成为合同的杀手。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（... 详细信息

从目前司法审判实践来看,虽然施工合同领域要求适用情事变更原则的呼声很高,这样的诉请也很多,但法院还是会远远地避开这一原则。究其原因怕执行不好会成为合同的杀手。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）确立了情事变更原则在合同领域的适用,故本文认为在建设工程施工合同领域也应有其适用的余地。围绕这一观点本文重点论述了两个方面,首先是施工合同领域适用情事变更原则的可能及必要;其次是要适用好这一原则必须要正确分析当事人意思自治优先及其界限,更关键的是要把握好适用情事变更原则的五大要件,重点厘清该原则与不可抗力免责、商业风险的界限以及试着通过案例的对比分析来正确理解显失公平。总之,情事变更作为司法上之一大原则,作为合同履行遭遇障碍时的一种救济途径,理应在各个领域,包括建设工程施工合同领域中发挥其应有的作用。

关键词：情事变更原则施工合同不可抗力商业风险显失公平

业主需求对建设项目施工合同履行成本的影响研究

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业主需求对建设项目施工合同履行成本的影响研究

作者：彭惠贤西安建筑科技大学

学位级别：硕士

由于施工合同中业主的强势地位以及施工合同履行阶段周期长、问题频发等特点,业主常常在施工合同履行过程中违规提出不合理的要求,引发纠纷和冲突,进而导致承包商实际承接项目时成本超支、利润较低情况的出现。一方面考虑到控制成本一... 详细信息

由于施工合同中业主的强势地位以及施工合同履行阶段周期长、问题频发等特点,业主常常在施工合同履行过程中违规提出不合理的要求,引发纠纷和冲突,进而导致承包商实际承接项目时成本超支、利润较低情况的出现。一方面考虑到控制成本一定程度上可以提高利润率,另一方面,学者们缺乏对业主需求与施工合同履行成本影响的实证研究。因此,本文选择站在承包商的角度研究业主需求对建设项目施工合同履行成本的影响,以便更好地维护承包商的利益。首先,本文通过文献分析法选取建设项目施工合同履行现状指标,依据指标设计调研问卷并收集数据,结果显示我国当前建设项目施工合同履行现状仍不佳,其中,合同履约率不高,其主要原因是合同履行成本高;工期延误现象普遍存在,会对双方造成严重损失;施工质量水平不高和变更管理程序规范性不足,会引发争议或者纠纷,进而导致成本增加。可见,施工合同履行现状不佳势必会造成施工合同履行成本超支。其次,针对建设项目施工合同履行成本超支的现状,提出了业主需求、承包商履约行为与施工合同履行成本之间的理论模型与研究假设,编制了三者的测量量表,构建了三者之间的结构方程模型。然后,通过问卷调查法收集数据,并对数据进行正态性检验、信效度分析、结构方程模型的拟合度分析与修正,在此基础上验证了业主需求、承包商履约行为与施工合同履行成本之间的影响关系。结果表明业主需求对施工合同履行成本的主效应不显著,通过承包商履约行为影响施工合同履行成本的中介效应部分显著。最后,依据假设检验结果提出了控制施工合同履行成本的建议。本文通过识别业主需求并探究业主需求对施工合同履行成本的影响,为控制施工合同履行成本提供了参考性建议。

关键词：业主需求建设项目施工合同合同履行成本承包商履约行为

合同管理绩效评价体系对施工合同纠纷的对策与研究 ——基于房建施工单位

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合同管理绩效评价体系对施工合同纠纷的对策与研究 ...

作者：叶桂谷广西大学

学位级别：硕士

如今建筑业纠纷案件不断增多,特别是房建居多,在案件中发现施工单位与建设单位常以损害第三方（农民工或业主方）利益来维护自身权利的纠纷不断作为背景契机,施工单位从多角度、多层次分析,找出引起施工合同纠纷的主要问题,通过运用施... 详细信息

如今建筑业纠纷案件不断增多,特别是房建居多,在案件中发现施工单位与建设单位常以损害第三方（农民工或业主方）利益来维护自身权利的纠纷不断作为背景契机,施工单位从多角度、多层次分析,找出引起施工合同纠纷的主要问题,通过运用施工合同管理绩效评价体系分析核心问题,通过5W1H对策实施来创造整体利益最大化,迫切需要一套可持续发展的、合作共赢的、比较全面的、相对完整的合同管理绩效评价体系。本文通过从房建施工企业的角度分析自身施工合同管理、现场管理、建设单位在建设工程中的权势、现今市场政策倾向等多角度来分析造成施工合同纠纷的主要问题,通过深入分析得知施工单位因施工合同管理不完善是导致施工合同纠纷的主要原因。本文第四章节从构建房建施工合同管理绩效体系模型开始,通过人、料、机、法、环、测（5M1E）六个方面全方位的进行调查分析找出影响施工合同管理的主要因素并绘制鱼骨图,通过鱼骨图进行深入分析研究,将确定的末端因素作为KPI的方案层,然后由不同人群进行两次评价打分找出最突出的几个问题,根据这几个问题进行综合性分析,制定多个解决方案,最后通过5W1H详细列出最优解决方案的具体措施。本文通过对房建施工合同的整体分析,高效寻找出最大概率存在于房建施工合同纠纷的风险因素,通过头脑风暴法找出最具有潜在施工合同纠纷的几大主要问题,通过5W1H有效解决这几大问题,提高施工合同管理水平,从而有效减少施工合同纠纷。

关键词：工程建设施工合同纠纷绩效评价

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施工合同上总承包服务探析

工程造价管理 2021年第3期 93-100页

作者：汪明纲江苏工法律师事务所江苏南京210042

工程界阐释总承包服务费时简略涉及总承包服务,但未界定其概念与内容。根本原因是误解指定分包和暂估价项目计价性质。分析相关文献、法律法规及规范性文件可知,指定分包是发包人选定分包人的分包,所分包工程属总承包人承包范围工程。... 详细信息

工程界阐释总承包服务费时简略涉及总承包服务,但未界定其概念与内容。根本原因是误解指定分包和暂估价项目计价性质。分析相关文献、法律法规及规范性文件可知,指定分包是发包人选定分包人的分包,所分包工程属总承包人承包范围工程。总承包服务是主承包人为其承包范围工程存在时空联系的第三人工程相关合同的订立、履行提供协助之义务,内容包括提供专业工程相关信息、劳动对象和劳动手段等有形服务及检验验收等无形服务。

关键词：施工合同总承包服务指定分包暂估价项目

基于施工合同的承包商风险评价模型及控制对策研究

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基于施工合同的承包商风险评价模型及控制对策研究

作者：杨舒雅河北工业大学

学位级别：硕士

由于建设项目投资大,建设周期长,受外界环境和自然条件影响大等特点,在工程项目建设过程中,无论是业主还是承包商都将会面临大量的不确定性和风险因素,这些因素会对业主的投资经济效果和承包商的承包经济效益产生不利和负面影响。因此,... 详细信息

由于建设项目投资大,建设周期长,受外界环境和自然条件影响大等特点,在工程项目建设过程中,无论是业主还是承包商都将会面临大量的不确定性和风险因素,这些因素会对业主的投资经济效果和承包商的承包经济效益产生不利和负面影响。因此,风险评价和管理已成为现代工程管理中极为重要的内容。在工程实践中,由于业主常处于主导地位,承包商是在激烈的竞争中夺标,施工合同风险主要集中在承包商方面。本文首先依据建设工程风险的特点对承包工程施工合同风险的理论等相关研究进行了相关介绍与分析,建立施工合同风险源清单,形成施工合同风险因素分析表,以施工合同风险管理动态模型为贯穿全文的主线,实现施工合同风险分析的动态循环。其次,本文分析了各种风险因素识别方法的优点与缺点,并通过专家调查法对基于施工合同的承包商风险因素进行识别。然后,本文应用层次分析法和模糊综合评价法,根据识别的施工合同风险因素建立了承包商风险的评价模型,并在第四章应用该模型对建设项目承包商所承受的施工合同风险进行了评价,经分析其建设项目施工合同风险在“较大”和“一般”之间,是可以接受的。最后,本文根据承包商所承担的施工合同风险提出了相应的控制对策。

关键词：施工合同承包商合同风险风险评价控制对策

基于交易成本理论的大型建设项目施工合同管理研究——以陕西省为例

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基于交易成本理论的大型建设项目施工合同管理研究——以陕西省为...

作者：王瑶瑶西安建筑科技大学

学位级别：硕士

建筑市场竞争日益激烈的情形下,工程施工合同管理水平的高低,可以在很大程度上决定建设项目执行的顺畅性。传统建造模式下,施工合同是建筑施工企业在进行合同管理时其他管理工作的指南,同时施工合同也为项目管理体系的形成和工作效率的... 详细信息

建筑市场竞争日益激烈的情形下,工程施工合同管理水平的高低,可以在很大程度上决定建设项目执行的顺畅性。传统建造模式下,施工合同是建筑施工企业在进行合同管理时其他管理工作的指南,同时施工合同也为项目管理体系的形成和工作效率的提升提供了保障。本文基于交易成本理论,从承包商的视角出发针对大型建设项目的合同管理现状进行研究,将经济学因素与工程现状相结合,对合同管理现存的问题进行分析和提出相应对策。首先,从交易成本理论角度出发,在对文献进行梳理后,将大型建设项目施工合同管理阶段划分为合同事前与事后管理,通过陕西省大型建设项目合同管理现状调研的结果表明,在交易成本视角下合同管理的三个关键问题为招投标程序和环境的不规范、合同条款约定的不明确、以及承包商自身素质条件引起的限制。其次,根据交易成本经济学和文献总结出的大型建设项目施工合同管理影响的内部、外部因素,在此基础上对关键问题进行具体因素分析。再次,利用关键问题的主要影响因素,从承包商自身情况、客观因素及外部环境作用三个角度划分,对其进行解释结构模型(ISM模型)分析,计算出因素之间层级递阶的结构关系,这些因素关系中,合同成本收益比是合同管理追求的目标、竞争环境的公平性是与招投标相关因素的基础、交易的不确定性是影响范围最广的因素。最后,针对模型结构关系,对主要因素提出优化对策。本文现有研究结论对今后的大型建设项目施工合同的管理工作具有一定的理论意义和应用参考价值。

关键词：大型建设项目施工合同合同管理交易成本理论解释结构模型

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建设工程施工合同无效的认定及其法律后果

建设工程施工合同无效的认定及其法律后果

作者：刘凯厦门大学

学位级别：硕士

建筑业作为国民经济支柱产业,对转移农村劳动力、促进社会经济发展具有重要贡献。近年来,因建设工程导致的施工合同纠纷案件逐年上升,新类型案件越来越多、涉案标的额越来越大、案件新问题不断涌现,给司法裁判带来了新的挑战。司法审判... 详细信息

建筑业作为国民经济支柱产业,对转移农村劳动力、促进社会经济发展具有重要贡献。近年来,因建设工程导致的施工合同纠纷案件逐年上升,新类型案件越来越多、涉案标的额越来越大、案件新问题不断涌现,给司法裁判带来了新的挑战。司法审判中,首先,对于农村自建房合同、家庭装修合同等属于建设工程施工合同还是承揽合同常常发生争议,因合同定性不同导致适用的法律依据也不同,使得案件的裁判结果大相径庭;其次,合同被定性为建设工程施工合同后,有关施工合同效力认定也会出现差异。虽然司法解释规定了施工合同无效的部分情形,但是对于法律没有规定的情形,例如黑白合同,该如何认定施工合同的效力;最后,如果施工合同有效,法官可以依据有效的施工合同做出裁判,但是施工合同被认定为无效,建设工期、工程质量、工程价款等有关施工合同主要内容的条款不能适用,对因建设工期、工程质量、工程价款、工程欠款利息等产生的纠纷该如何处理。笔者将站在法院的立场上,通过法官的视角,秉持着公平公正的态度,对施工合同的定性、无效的情形以及相应的法律后果做出阐述,试图为法官审理无效的建设工程施工合同及相关的纠纷提供思路。正文内容分为三章:第一章是关于建设工程施工合同概述。首先,对建设工程施工合同的概念、性质、构成要件予以分析,进而判断成立建设工程施工合同需要具备的条件;其次,将建设工程施工合同与承揽合同进行对比,找出它们的共性和区别,从而对一个合同属于建设工程施工合同还是承揽合同能够做出准确的定性。第二章是有关建设工程施工合同无效的认定及主要情形之思考。首先,施工合同无效的前提是施工合同已经成立,因而需要对合同成立与合同效力做出区分;其次,对无效合同的基本理论进行分析,包括无效合同的概念、特征以及法定情形,并归纳出施工合同被认定为无效的法律依据;最后,根据施工合同自身的特点对施工合同无效的六种法定情形做了详细阐述,并对相关情形是否会导致施工合同无效也予以概述,如没有取得建设工程规划许可证与没有取得施工许可证对施工合同效力的影响;另外对施工合同无效的常见情形也做出了分析,如低于成本价的施工合同。第三章是无效建设工程施工合同的法律后果之讨论。施工合同主要内容包括建设工期、工程质量、工程价款等条款,在施工合同无效的情形下,这些条款不再适用,笔者对因这些条款导致的工期索赔、工程质量纠纷、工程欠款及利息的纠纷该如何处理提出了自己的见解。另外,司法解释虽然赋予了实际施工人工程款追索权,目的在于保护农民工的合法权益,但对于实际施工人的概念、特征、范围没有作出法律规定,笔者将从司法实务的角度对此予以阐述。

关键词：建设工程施工合同无效法律后果