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股东会决议效力的判断原则与具体标准

民商法论丛 2019年第2期 80-106页

作者：孔洁琼中国社会科学院法学研究所中国社会科学院珠海经济特区法治协同创新中心

《民法总则》第134条第2款规范法律行为类型之一的决议行为之成立。该款规定和"民事法律行为"效力一般性规定可否适用于公司股东会决议效力的判断,亟待进一步澄清。单个表决是意思表示,决议行为是法律行为。《民法总则》关于民事法律行... 详细信息

《民法总则》第134条第2款规范法律行为类型之一的决议行为之成立。该款规定和"民事法律行为"效力一般性规定可否适用于公司股东会决议效力的判断,亟待进一步澄清。单个表决是意思表示,决议行为是法律行为。《民法总则》关于民事法律行为无效、可撤销之规定混同了"意思表示的无效、可撤销"与"法律行为的无效、可撤销",第147条至第151条实为意思表示之撤销,不能作为撤销决议的法律依据。股东会决议效力的判定,应优先适用特别法规定;《民法总则》第153条可作为决议效力判断的法律依据。股东会决议的成立,以"决议主体适格"、"决议程序合法"和"决议结果确认"为要件,以事实上"公司意思形成"为实质判断,"会议记录"和"股东签名"为决议成立之形式参照。依此判断原则和标准,可将具体程序瑕疵下的决议分别判定为"不成立"与"可撤销"。

关键词：公司意思形成决议成立程序瑕疵效力判断

互联网第三方平台服务协议效力的判断原则及其意义——评蔡振文诉淘宝案

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中国应用法学 2017年第3期 143-152页

作者：刘凯湘刘晨北京大学法学院

本文通过对"蔡振文诉淘宝案"中两审法院判决的解读与对比,从学理角度、司法实务角度,分析了互联网第三方平台服务协议中格式条款效力的判断原则及标准,探讨了互联网第三方平台享有的制定规则的自由度。本文认为在不属于极端偏离公平原... 详细信息

本文通过对"蔡振文诉淘宝案"中两审法院判决的解读与对比,从学理角度、司法实务角度,分析了互联网第三方平台服务协议中格式条款效力的判断原则及标准,探讨了互联网第三方平台享有的制定规则的自由度。本文认为在不属于极端偏离公平原则的前提下,若格式条款经过合理提示与说明,即被认定为有效;互联网第三方平台在满足协议有效性的前提下,享有制定具体内容的自由;法院在审查时,不应当对条款内容的合理性做评价,要尊重第三方平台的自治,依据有效的格式条款约定和客观事实进行责任认定。

关键词：互联网第三方平台格式条款效力判断司法审查范围

公司章程反收购条款——以价值判断与效力剖析为视角

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学术交流 2016年第11期 92-98页

作者：曹清清吉林大学法学院长春130012

推进公司并购,是我国经济新常态下解决产能过剩并避免社会动荡的重要举措。然而公司并购时,必然遭遇反收购的阻击。作为最常见的反收购措施,公司章程反收购条款主要表现为"以维护董事会控制权为核心"和"以增加收购难度及成本为核心"的... 详细信息

推进公司并购,是我国经济新常态下解决产能过剩并避免社会动荡的重要举措。然而公司并购时,必然遭遇反收购的阻击。作为最常见的反收购措施,公司章程反收购条款主要表现为"以维护董事会控制权为核心"和"以增加收购难度及成本为核心"的两种制度设计。公司章程反收购条款加深了股东与董事之间的所有权——控制权的矛盾,存在着合理性与合法性的争论。就合理性/价值判断而言,公司章程反收购条款扮演着传递"公司信号"的功能,价值衡量应由市场判断,适用的维度应由市场主体自己把握。就合法性/效力判断而言,实践中存在"文本分析""技术分析""结构主义"三条路径分析范式。其中"结构主义"分析路径区分不同的公司类型而区别对待公司章程反收购条款的效力,故更为合理。对于上市公司而言,公司章程反收购条款效力判断的关键是建立起充分且透明的信息披露机制让理性投资者自由作出选择。

关键词：公司章程反收购条款价值判断效力判断信息披露

离职后竞业禁止协议效力的判断 ——美国判例法研究及借鉴

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离职后竞业禁止协议效力的判断 ——美...

作者：李嬛华东政法大学

学位级别：硕士

随着经济的发展,社会人才的流动日益加剧,由此引起的竞业禁止纠纷也逐渐增多。然而,我国法院对竞业禁止协议的效力判断却各有不同做法,极大地影响了司法实践的统一性,也影响了竞业禁止协议所涉的雇主、雇员和公共利益的平衡。究其原因,... 详细信息

随着经济的发展,社会人才的流动日益加剧,由此引起的竞业禁止纠纷也逐渐增多。然而,我国法院对竞业禁止协议的效力判断却各有不同做法,极大地影响了司法实践的统一性,也影响了竞业禁止协议所涉的雇主、雇员和公共利益的平衡。究其原因,我国立法中竞业禁止协议效力判断相关规定的缺失是导致各法院对竞业禁止协议效力判断方式不同做法的根源。由于美国的竞业禁止制度已经发展得较为完善,其在司法判例和学说中所形成的一系列规则值得我们进行研究并予以适当借鉴。因此,本文在梳理出国内司法实践中存在的问题之后,系统地分析与阐述了美国司法实践中竞业禁止协议的合理性判断标准以及效力认定方式,并针对我国立法和司法实践中的具体问题提出了相应的立法改进措施。最后,本文在现有《劳动合同法》第二十三条和第二十四条规定的基础上提出了完善现有立法的具体条文建议。本文共分为三章进行研究论证。在第一章中,本文首先对国内部分竞业禁止纠纷案件进行了详细地实证分析,并总结出国内司法实践在竞业禁止协议的合理性考察角度、判断标准以及效力认定方式等三方面存在不足。之后本文对国内相关学理探讨及其缺陷进行了简述,并认为国内学界现有观点无法为我国相关立法和司法的改善提供足够的理论支持。由此论证我国借鉴美国判例法相关规则的必要性。第二章根据上一章的思路,引用了美国《合同法第二次重述》中的重要观点以及多个判例来对竞业禁止协议的效力判断规则进行细化,从竞业禁止协议的效力判断标准、考察对象及效力认定方式三方面详细阐述了美国司法实践中的相关规则。本章重点阐明了竞业禁止协议效力判断的三项标准,并探讨了多种可能影响协议效力的具体因素。由于这三项标准有效地平衡了竞业禁止协议所涉的各方利益,因此是我国立法改善的方向所在。第三章从我国现行立法的现状入手,得出我国立法存在重要条款缺失、效力位阶普遍不高、条文过于僵化等问题。之后本文对中美司法实践中所共同的、竞业禁止协议效力判断的根本价值追求——利益平衡进行了阐述。最后,本文结合我国司法实践中存在的问题,在借鉴美国法的基础上对我国立法完善提出了五点改进措施,并在《劳动合同法》的基础上草拟出了具体的条文建议。

关键词：竞业禁止商业秘密效力判断利益平衡

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借名借款行为的效力判断

人民司法 2019年第8期 35-38页

作者：林前枢林晓玲福建省泉州市洛江区人民法院

借名人以出名人的名义实施的直接借名借款行为,出名人以自己名义实施的间接借名借款行为,均适用民法总则第一百四十六条处理。债权人明知借名约定或不知但同意与借名人形成借款合同关系的,由借名人承担偿还责任;债权人不知借名约定且其... 详细信息

借名人以出名人的名义实施的直接借名借款行为,出名人以自己名义实施的间接借名借款行为,均适用民法总则第一百四十六条处理。债权人明知借名约定或不知但同意与借名人形成借款合同关系的,由借名人承担偿还责任;债权人不知借名约定且其只愿意与出名人实施法律行为的,由出名人承担偿还责任。在直接借名借款行为中,债权人对此还享有撤销权。

关键词：借款行为效力判断借款合同

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论民诉法中管辖协议效力的判断

经济研究导刊 2015年第4期 324-326,328页

作者：曹春梅西南政法大学法学院重庆401120

2012年修订的《民事诉讼法》,将协议管辖扩展适用到一般性的财产纠纷及增加默示协议管辖制度。然而,修改并未针对协议管辖制度中的管辖协议的效力提出可行判断方法。管辖协议作为单纯程序性事项诉讼契约,具有效力判断独立性特征。根据... 详细信息

2012年修订的《民事诉讼法》,将协议管辖扩展适用到一般性的财产纠纷及增加默示协议管辖制度。然而,修改并未针对协议管辖制度中的管辖协议的效力提出可行判断方法。管辖协议作为单纯程序性事项诉讼契约,具有效力判断独立性特征。根据其成立及生效要件,明晰管辖协议效力判断标准。

关键词：管辖协议诉讼契约效力判断独立性

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董事违法自我交易行为的效力判断

中国律师 2013年第4期 79-81页

作者：吴友明冷铁勋广东德赛律师事务所澳门理工学院

规制董事自我交易的《公司法》第149条第一款第(四)项的规定,属效力性强制性规定。董事违反这一规定进行自我交易的,其行为应依法认定为无效。一、问题的提出董事自我交易行为,又称"利益冲突交易"或"利害冲突交易",是指董事本人或与董... 详细信息

规制董事自我交易的《公司法》第149条第一款第(四)项的规定,属效力性强制性规定。董事违反这一规定进行自我交易的,其行为应依法认定为无效。一、问题的提出董事自我交易行为,又称"利益冲突交易"或"利害冲突交易",是指董事本人或与董事本人有利害关系的自然人或者组织与董事任职的公司之间的交易。董事自我交易行为是董事与公司之间利益冲突的典型形式,极易引发损害公司利益的不公正后果。鉴于此,世界各国或地区的公司立法大都对董事自我交易行为作出规制,以防止

关键词：自我交易董事领导人员效力判断《公司法》违法