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持有型犯罪研究

持有型犯罪研究

作者：黄雪凡江西理工大学

学位级别：硕士

持有型犯罪是行为人支配或控制特定物品,违反刑法规定,具有严重社会危害性,应受刑罚处罚的行为,持有型犯罪的核心概念是持有,持有的实际内涵是“支配和控制”。无行为则无犯罪,行为的本质是对法益的侵害或威胁,行为性是持有型犯罪的正... 详细信息

持有型犯罪是行为人支配或控制特定物品,违反刑法规定,具有严重社会危害性,应受刑罚处罚的行为,持有型犯罪的核心概念是持有,持有的实际内涵是“支配和控制”。无行为则无犯罪,行为的本质是对法益的侵害或威胁,行为性是持有型犯罪的正当性前提,持有是行为而非状态,状态是行为的一种外在表现,某种状态的出现是由行为所导致的,仅凭状态不可能引起对法益的侵害或威胁。持有的行为方式是作为而非不作为或第三种行为形式,违反的是刑法的禁止性规范。持有型犯罪已存在多个罪名,且具有继续扩张的趋势。在立法上,其立法的正当性根据在于其具有的社会危害性,本质是对法益现实侵害的潜在威胁。持有型犯罪是风险社会下预防型犯罪的体现,刑事政策的选择对其立法产生了导向作用。持有型犯罪的立法价值体现于实体与程序两个方面,实体上具有打击犯罪群,堵截犯罪,织密刑事法网的作用,程序上可以提高司法效能,降低预防控制成本。持有型犯罪也存在着罪名、罪状表述不明、持有对象的认定标准法律体系概念衔接不清、推定危险不必然发生等立法缺陷,而这些缺陷可能导致司法机关机械的适用法律、普通民众难以准确预测自己行为的法律边界,进而具有刑及无辜的风险。在司法上,持有型犯罪的认定在客观上应考虑其背后蕴藏的重大危险属性,在主观上应坚守罪过责任,摒弃严格责任,严格责任带有刑罚功利主义的色彩,非基于罪责的追求报应缺乏刑事正义。与此同时,在罪过形式上,持有型犯罪的主观罪过只能是故意,持有型犯罪本身没有过失犯罪所具有的实害结果,而是一种危险结果,基于过失的持有不具有成立犯罪的正当性。经济社会的日益向前发展,安宁和谐的社会是社会大众的一致需求,面对持有型犯罪立法继续扩张的趋势,应当在立法和司法两个层面作出应对。对其立法扩张应当理性思考,必须坚持入罪必要性和法益侵害性的实质判断,坚持社会保护与人权保障之间的平衡。与此同时,在司法上,对一些危险发生可能性比较小或不具有危险性的持有行为,虽可能符合持有型犯罪的认定,但应当寻求其出罪的可能,让行政处罚发挥应有的作用,发挥刑法中但书条款的出罪功能。

关键词：持有持有型犯罪法益威胁犯罪认定出罪

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论持有型犯罪的性质、正当性根据及其限度

中国人民公安大学学报（社会科学版） 2022年第1期38卷 55-66页

作者：姜敏詹惟凯西南政法大学法学院重庆401120

持有型犯罪有不同的设立目的和类型,其既可能是为了超前预防也可能是为了事后堵截。将持有放在持有型犯罪的语境下予以考察,其也应当有不同的性质。对于超前预防型的持有犯罪而言,基于其为后续犯罪做准备这样的特征,此时的持有可以被认... 详细信息

持有型犯罪有不同的设立目的和类型,其既可能是为了超前预防也可能是为了事后堵截。将持有放在持有型犯罪的语境下予以考察,其也应当有不同的性质。对于超前预防型的持有犯罪而言,基于其为后续犯罪做准备这样的特征,此时的持有可以被认为是予以了实行化的预备行为,从而从评价意义上可以被认为是作为,而有关其正当性根据和犯罪化限度等问题,就可以消解于实质预备犯或曰预备行为实行化,以及抽象危险犯的法理之中。在具体限度上,应从持有物对后续犯罪的作用,所指向的法益以及行为人后续主观目的三个方面予以限定。对于事后堵截式的持有型犯罪而言,其严密法网的功利诉求浓厚,但本身并不具有再进一步侵害法益的抽象危险,其背后的法益侵害性就存在疑问,所以这种类型的持有型犯罪就难以被认为像超前预防型的持有犯罪那样具有了实行行为性而在评价意义上被认为是作为,其存在的合理性和正当性可能也需要予以彻底的反思。

关键词：持有型犯罪实质预备犯限度类型化性质正当性根据

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持有型犯罪争点探微

政法论坛 2001年第1期19卷 74-79页

作者：石英辽宁大学法学院沈阳110036

持有型犯罪中争论较大的两个问题就是持有的构成与持有的性质。持有是主客观的统一 ,只要行为人主观上认识到所持物的存在、客观上控制特定物品就可构成持有 ,无需认识所持物品的性质 ,控制并不受时空限制。刑法中的行为不同于自然意义... 详细信息

持有型犯罪中争论较大的两个问题就是持有的构成与持有的性质。持有是主客观的统一 ,只要行为人主观上认识到所持物的存在、客观上控制特定物品就可构成持有 ,无需认识所持物品的性质 ,控制并不受时空限制。刑法中的行为不同于自然意义的行为 ,它是具有社会意义的人的举止 ,因此否认持有的行为性是没有根据的。作为与不作为的界限在于所违反规范的类型 ,持有作为第三种行为类型无论在形式逻辑上还是事实上都不能成立。持有的性质只能视具体情况而定 ,通常情形是不作为。

关键词：持有型犯罪持有构成持有性质规范说作为不作为

持有型犯罪的立法扩张与司法限缩——基于法益保护与人权保障的平衡

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北方法学 2017年第2期11卷 70-85页

作者：陈洪兵南京师范大学法学院

近年来持有型犯罪立法呈现迅速扩张的趋势,而持有型犯罪与刑法人权保障机能存在天然紧张关系,在司法上应限制持有型犯罪的适用。除非法持有枪支罪外,不应认为持有型犯罪的正当性根据(处罚根据)在于持有行为本身的抽象性危险,而应认为持... 详细信息

近年来持有型犯罪立法呈现迅速扩张的趋势,而持有型犯罪与刑法人权保障机能存在天然紧张关系,在司法上应限制持有型犯罪的适用。除非法持有枪支罪外,不应认为持有型犯罪的正当性根据(处罚根据)在于持有行为本身的抽象性危险,而应认为持有型犯罪属于一种立法推定性规范。处罚吸毒者持有、运输毒品的行为,系变相处罚吸毒行为,有违罪刑法定原则。不应简单地将持有型犯罪看作继续犯;非法持有枪支罪以外的持有型犯罪,持有期间的法律变更不具有溯及力,追诉期限应从持有之日而非结束持有状态之日起算。主动交代存在来源不明的巨额财产,成立巨额财产来源不明罪的自首;巨额财产来源不明罪判决生效后查明来源的,应当撤销原判决,以所查明的来源定罪处罚。

关键词：持有型犯罪正当性根据毒品犯罪继续犯

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持有型犯罪的刑事政策分析

现代法学 2004年第1期26卷 35-40页

作者：梁根林北京大学北京100871

为消除持有型犯罪构成过于强化法益保护功能、削弱人权保障功能的潜在威胁 ,立法者应当慎重设置持有型犯罪构成 ,使持有型犯罪构成成为刑事立法的特例而非常例 ;应当反映持有型犯罪的特殊的不法、罪责内涵以及可罚性程度 ,考虑持有型犯... 详细信息

为消除持有型犯罪构成过于强化法益保护功能、削弱人权保障功能的潜在威胁 ,立法者应当慎重设置持有型犯罪构成 ,使持有型犯罪构成成为刑事立法的特例而非常例 ;应当反映持有型犯罪的特殊的不法、罪责内涵以及可罚性程度 ,考虑持有型犯罪的立法推定可能出错的特点。

关键词：持有型犯罪刑事政策犯罪构成人权保障犯罪特征

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“持有型犯罪”与“占有型犯罪”辨析

政治与法律 1994年第1期 23-25页

作者：阮方民杭州大学法律系

“持有型犯罪”与“占有型犯罪”辨析阮方民１９９０年１２月２８日，第七届全国人大常委会第１７次会议通过的《全国人大常委会关于禁毒的决定》在我国刑事法律中首次确立了＂非法持有毒品罪＂的新罪名，也是在我国刑法规范中首次把＂... 详细信息

“持有型犯罪”与“占有型犯罪”辨析阮方民１９９０年１２月２８日，第七届全国人大常委会第１７次会议通过的《全国人大常委会关于禁毒的决定》在我国刑事法律中首次确立了＂非法持有毒品罪＂的新罪名，也是在我国刑法规范中首次把＂持有＂确立为犯罪构成客观行为的一种...

关键词：非法持有持有型犯罪犯罪论行为人非法占有刑法规范司法机关管制证明责任实行行为

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持有型犯罪的特征与认定

法学杂志 2009年第4期30卷 47-49页

作者：郭竹梅北京师范大学刑事法律科学研究院北京100875

持有型犯罪的主观方面只能由故意构成,客观方面持有行为具有双重性、静态性、可转折性、支配性、时间性等特点。围绕这些特征,本文对认定持有型犯罪的基本原则、持有型犯罪的完成形态、共同犯罪及其与上游下游犯罪的关系等问题进行了研析。

关键词：持有型犯罪严格责任完成形态共同犯罪

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持有型犯罪基本问题辨析

贵州社会科学 2005年第2期 65-67,36页

作者：康军贵州大学贵州贵阳550025

持有型犯罪的行为归属与罪过问题的探讨,只是为了刑事立法在法务适用与现有理论之间建构一种协调与平衡。对这种特殊形态犯罪的研究,重点在于明确我国刑事法制建设中不能轻易舍弃既有理论框架而去盲目照搬国外理论,更不能随便突破几百... 详细信息

持有型犯罪的行为归属与罪过问题的探讨,只是为了刑事立法在法务适用与现有理论之间建构一种协调与平衡。对这种特殊形态犯罪的研究,重点在于明确我国刑事法制建设中不能轻易舍弃既有理论框架而去盲目照搬国外理论,更不能随便突破几百年来各国刑事司法实践所证明的一些基本原则,这无论对我国法制建设的逐步推进还是人权保障都是有意义的。

关键词：持有型犯罪刑事法制刑事司法法实践罪过人权保障适用中国协调理论框架

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持有型犯罪的正当性根据及其适用

东方法学 2016年第3期 71-80页

作者：陈洪兵南京师范大学法学院

持有型犯罪的正当性根据在于,国家出于对重大公共利益的保护而作出的一种可反驳的立法推定,不是举证责任倒置,而是证明事项的变更。之所以不处罚购买、吸食毒品的行为,是因为行为人自己是被害人,因而处罚为自己吸食而持有一定量毒品的行... 详细信息

持有型犯罪的正当性根据在于,国家出于对重大公共利益的保护而作出的一种可反驳的立法推定,不是举证责任倒置,而是证明事项的变更。之所以不处罚购买、吸食毒品的行为,是因为行为人自己是被害人,因而处罚为自己吸食而持有一定量毒品的行为,系变相处罚吸毒行为,而有违罪刑法定原则;代购毒品者因不是被害人,无论其是否牟利,均应以贩卖毒品罪共犯论处;能够查明来源或去向的,非法持有的立法推定即被推翻,应排除持有型犯罪的适用,而以来源或去向性罪名定罪处罚(包括预备、未遂);主动交待的,能够成立来源、去向性犯罪或持有型犯罪本身的自首;巨额财产来源不明罪难以成立共犯;事后查明真实来源的,应当撤销原持有型犯罪的判决。

关键词：持有型犯罪贩卖毒品罪巨额财产来源不明罪自首共犯