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中国地质大学学报(社会科学版) 2023年第6期23卷 52-63页

作者：陈倩上海财经大学法学院上海200433

拒不改正作为按日计罚的关键构成要件,其认定标准在实践中并未达成统一。相比于客观结果标准,主客观相结合标准具有范围限定、精细灵活、利益平衡、过罚相当的优势。根据文义解释,拒不改正之“拒”有极强的主观意味,“不改正”则承载着... 详细信息

拒不改正作为按日计罚的关键构成要件,其认定标准在实践中并未达成统一。相比于客观结果标准,主客观相结合标准具有范围限定、精细灵活、利益平衡、过罚相当的优势。根据文义解释,拒不改正之“拒”有极强的主观意味,“不改正”则承载着客观内容,二者相互渗透。拒不改正主客观相结合标准的具体适用可以从两个方面展开:一方面,通过行为与结果、主观与客观的融贯,以层次化的认定体系细化成立拒不改正的正向认定标准;另一方面,区分排污者、行政机关和司法机关对不成立拒不改正情形的认定,能够补强反向排除规则。

关键词：按日计罚拒不改正主客观双重标准行政处罚

论拒不履行信息网络安全管理义务罪中“经监管部门责令采取改正措施而拒不改正”

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论拒不履行信息网络安全管理义务罪中“经监管部门责令采取改正措...

作者：杨天骄沈阳师范大学

学位级别：硕士

随着网络直播等各种服务平台大量涌现,网络服务提供者逐渐成一个独立主体,与之相关的网络犯罪高发,然而在司法实践中,拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用并没有达到预期效果。法律明确规定要成立本罪的前提就是网络服务提供者没有履... 详细信息

随着网络直播等各种服务平台大量涌现,网络服务提供者逐渐成一个独立主体,与之相关的网络犯罪高发,然而在司法实践中,拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用并没有达到预期效果。法律明确规定要成立本罪的前提就是网络服务提供者没有履行相关义务,而且对于这些提供者监管部门已经要求其改正其仍不改正的,只有这样才能构成本罪,可见其对定罪的重要性。我国于2019年11月1日开始施行的两高《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》,第二条对有关条文的解释也比较模糊,并不明确,实践中难以准确把握。本文旨在罪刑法定原则的基础上对其进行正确解读,以达到理想的适用效果。本文认为,“责令改正”在犯罪构成中属于客观处罚条件,在行政法领域属于行政命令;本罪存在行政程序前置,应当正视行政不法与刑事不法的关系,坚持刑法判断的独立性;通过将“经监管部门责令采取改正措施”进行具体展开分析,“监管部门”存在职能真空或交叉、不明确的问题,可以通过明确列举、采取目的性限缩解释以及完善行政权力清单制度进行解决;“网络服务提供者”存在管理义务泛化的问题,目前监管部门可以根据刑法规定的四种法定情节划定义务范围,再通过“责令改正”有针对性地进一步具体化明确网络服务提供者的管理义务,未来,可以通过确立国家、行业标准对网络安全监管义务进行规制;网络服务提供者与监管部门之间存在权责不明的问题,需要构建合作协调机制使其既各司其职,又能互相配合。关于“拒不改正”,具有两方面的属性,主观要素属性和结果属性。前者表明其能推定在主观心态上是故意,后者则能反映出其“拒不改正”所导致的危害后果。推定主观上存在故意后,引发关于共犯的讨论,包括本罪是否与帮助网络犯罪的责任发生重合,以及处罚依据是否采用中立帮助犯理论,本文的回答都是否定的。

关键词：拒不履行信息网络安全管理义务罪监管部门网络服务提供者责令改正拒不改正

拒不履行信息网络安全管理义务罪“改正”要件研究

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拒不履行信息网络安全管理义务罪“改正”要件研究

作者：张恒硕大连海事大学

学位级别：硕士

拒不履行信息网络安全管理罪的设置旨在解决当前日益严重的信息网络安全犯罪问题,通过刑法的威慑功能倒逼网络服务提供者主动承担起监管责任,维护良好的互联网环境。2019年的《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案... 详细信息

拒不履行信息网络安全管理罪的设置旨在解决当前日益严重的信息网络安全犯罪问题,通过刑法的威慑功能倒逼网络服务提供者主动承担起监管责任,维护良好的互联网环境。2019年的《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》虽对本罪存在的本罪认定问题进行部分解释和说明,但结合我国法律法规的规定对于网络服务提供者的管理义务以及本罪“改正”要件存续问题仍然存在争议。通过理论分析加具体案例表明“改正”要件价值以及如何更好在司法实践中适用“改正”要件。对此,本文分为四个部分就上述问题进行研讨。文章第一部分首先对拒不履行信息网络安全管理责任的基本概念进行论述,基于法律的综合考量,明确本罪的法益定位与构成要件特征,并在此基础上,系统介绍改正要件,对其基本内容和合理性进行论述。文章第二部分着重讨论拒不履行信息网络安全管理义务罪改正要件引起的适用困境,首先,本文以检索案例的方式在裁判文书网上进行本罪的案件检索,通过分类讨论的方式将相似案例之间定性和刑罚的不同归类总结,梳理出“改正要件”引发的实践困境主要包括以下三个方面,其一为责令改正要件成立的必要性考究,其二为网络服务提供者的管理义务和行政机关“责令改正”内容在前置法中的规定冲突,其三为“拒不改正”的司法认定标准过于严苛。文章第三部分着重讨论责令改正要件的司法适用。首先从理论定位上看责令改正要件的性质,理论界就不同学者大致分为六种不同学说,当然这些学说都存在一定的缺陷,应当综合六家学说进行理解。其次,对于第二部分的三个问题逐一进行合理性分析。最后,分别从形式层面和实质层面强调下本文关于责令改正要件的立场。形式上通知方式合理,实质层面责令内容具体明确。文章第四部分主要从目的理性视角对拒不履行信息网络安全管理义务罪的“拒不改正”要件进行解释并对从解释论的视角对网络服务主体刑事规制的目的理性分析。本罪暗合罗克辛的目的理性刑法体系,强调本罪应该进行限缩解释,不得扩大本罪的适用范围。对于“拒不改正”的认定,本文主要从主观层面和客观层面分别进行论述,首先,“明示”不能作为唯一标准,其次,网络服务主体拖延或者拒绝改正时已明显构成主观故意,主观状态应以客观行为进行佐证,加以该要件的损害后果全面认定网络服务主体的“拒不改正”行为。

关键词：拒不履行信息网络安全管理义务罪责令改正拒不改正信息网络安全管理义务

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环境法上按日连续处罚制度研究

环境法上按日连续处罚制度研究

作者：黄厚超吉林大学

学位级别：硕士

改革开放以来,受制于整个社会的经济状况和对环境保护的重视程度,人们往往会选择以牺牲环境为代价来换取经济的高速增长。但随着我国社会经济水平的提高、人民物质生活的改善,环境问题逐步成为社会关注的焦点。尤其是在经历了全国性的... 详细信息

改革开放以来,受制于整个社会的经济状况和对环境保护的重视程度,人们往往会选择以牺牲环境为代价来换取经济的高速增长。但随着我国社会经济水平的提高、人民物质生活的改善,环境问题逐步成为社会关注的焦点。尤其是在经历了全国性的雾霾天气之后,使得社会公众对环境保护愈发重视。据此,我国在2014年修订的《中华人民共和国环境保护法》(以下简称《环境保护法》),其中第59条明确规定了对违法排污的环境违法者实行按日连续处罚(也有学者称之为“按日计罚”“按日累加处罚”)。但由于《环境保护法》第59条的规定过于概括,不利于环境保护部门实际操作。因此,原环境保护部针对性出台了《环境保护主管部门实施按日连续处罚办法》(以下简称《按日连续处罚办法》)。按日连续处罚制度作为新设制度,在实践过程中暴露出了许多问题。有鉴于此,本文以按日连续处罚制度为研究对象,结合相关法律法规以及七年来各地的实践情况,对其开展仔细分析。首先,从本质上来说,按日连续处罚属于罚款类的行政处罚,但又因为其所具有的强制执行性质使其又不同于一般的罚款处罚。其次,从适用范围来说,目前我国按日连续处罚的适用对象主要是以排放污染物为主的实体性环境违法行为。然而,如此狭窄的适用范围并不足以应对我国环境保护的需要。固然《环境保护法》第59条第3款明确规定,地方性法规可以结合本地实际情况增加按日连续处罚的适用种类,然而现实却是地方立法难以担负扩展按日连续处罚范围的重任。最后,从环境执法角度出发,虽然按日连续处罚制度在最大程度上推高了环境违法者可能的违法成本,有效地改变以往违法成本偏低的尴尬局面,但罚款本身并不是按日连续处罚的适用目的。按日连续处罚制度主要旨在督促、教育企业主动改正违法排污行为。因此,环境保护部门在日常执法活动中不能仅着眼于按日连续处罚本身,而要与查封扣押、行政拘留、信用罚等行政措施相配合。

关键词：按日连续处罚地方性法规拒不改正比例原则

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《环境保护法》按日连续处罚制度研究

《环境保护法》按日连续处罚制度研究

作者：王菲菲昆明理工大学

学位级别：硕士

自按日连续处罚制度施行以来,大部分排污者迫于经济压力积极改正违法排污行为,环境违法的反弹率大幅降低,防治环境污染的成效显著。但是,该制度目前仍存在适用范围狭窄、计罚模式僵化、实践中理解与适用的标准不一等问题,因此,该制度仍... 详细信息

自按日连续处罚制度施行以来,大部分排污者迫于经济压力积极改正违法排污行为,环境违法的反弹率大幅降低,防治环境污染的成效显著。但是,该制度目前仍存在适用范围狭窄、计罚模式僵化、实践中理解与适用的标准不一等问题,因此,该制度仍然还有巨大的完善空间。鉴于此,本文通过探究按日连续处罚制度在实践中适用的困境以及执法实践中存在问题,对制度的完善提出建议,并就如何更好地实施该制度提出对策。除绪论和结论外,本文包括制度概述、制度检视和制度的完善路径三个章节。第一章节是按日连续处罚制度的概述。该部分介绍了按日连续处罚的概念和发展现状,就其法律性质争议的各种观点进行辨析,并引入行政过程论将按日连续处罚作为“多阶段的行政程序”进行剖析,对各个阶段的性质和功能进行梳理。第二章节剖析了制度存在问题。首先,本部分针对目前所规定的适用范围是否恰当且有利于遏制环境违法行为进行讨论,并分析了地方性法规对适用范围的扩大存在的问题。其次,该部分分析了制度设计中存在的对罚款数额考量因素单一、计罚方式有违比例原则、日数计算僵化等问题。再次,本部分通过对实践中的案例进行分析,探究制度在实施过程中所面临的“拒不改正”标准不一、与其他行政措施衔接不畅、执法程序不规范等问题进行分析。第三章节对制度的完善提出建议。本部分针对前文关于按日连续处罚制度存在问题的分析结论,结合实际提出完善和细化的建议。一是要适度扩大适用范围。二是针对计罚规则提出完善的建议,并针对行政机关实施按日连续处罚的裁量制度设计进行了探讨。三是对“拒不改正”认定应当适用“主观+客观”的判断标准,对于责令改正认定应当根据实质内容和对当事人产生的影响进行分析。四是提出建立健全该制度的保障机制的建议,包括与其他制度的衔接适用、加强对制度实施的监督等。

关键词：按日连续处罚计罚规则拒不改正

论拒不履行信息网络安全管理义务罪的司法适用问题

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论拒不履行信息网络安全管理义务罪的司法适用问题

作者：邹婧谦重庆大学

学位级别：硕士

拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用率极低,网络服务提供者划分不明、管理义务模糊不清、“责令改正”要件存在缺陷是造成拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用困境的根本原因。因此,文章意图对上述问题进行分析,在总结学界观... 详细信息

拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用率极低,网络服务提供者划分不明、管理义务模糊不清、“责令改正”要件存在缺陷是造成拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用困境的根本原因。因此,文章意图对上述问题进行分析,在总结学界观点和借鉴域外经验的基础上,为推动拒不履行信息网络安全管理义务罪的司法适用提供可操作的建议。文章共分为三个部分。第一部分是拒不履行信息网络安全管理义务罪的概述,分为两个小节。第一节讨论本罪入刑的背景,以风险社会法益保护前置化的需要和网络服务提供者的特殊地位为本罪的入罪提供依据。第二节确定本罪的行为性质,列举了学界目前的三种观点,文章以本罪规定了不作为的行为方式否定了帮助行为的正犯化说,以能够明晰行为主体作为义务的实质来源为据赞成本罪属于实质上的不纯正的不作为犯说。第二部分介绍拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用困境的具体成因,从现行的三份司法判例得出本罪的适用困境,即司法适用率低,没有起到维护网络安全秩序的作用,接着深入分析造成适用困境的具体成因,文章从网络服务提供者划分不明、管理义务模糊不清、“责令改正”的缺陷三方面展开论述。第三部分探讨本罪司法适用困境的解决方案,在借鉴域外立法经验和总结学界观点的基础上,为网络服务提供者的划分、管理义务的明确提供了解决方案,将网络服务提供者根据控制力理论划分为接入服务提供者、中间服务提供者、平台服务提供者和内容服务提供者,并根据其控制信息的能力分别配置与其行为性质相适应的管理义务,形成层级有序的分级制责任体系。同时通过权利清单制度解决监管部门权责不清、责令程序适用不规范的问题,以不作为犯的作为的可能性、结果避免的可能性等理论探讨“拒不改正”的认定问题。

关键词：网络服务提供者管理义务责令改正拒不改正

对《食品安全法》先警告后罚款的处罚规定如何执行的探讨

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中国食品卫生杂志 2011年第4期23卷 351-353页

作者：俞幼达浙江省余姚市卫生监督所浙江余姚315400

《食品安全法》对较多违法行为作了"给予警告,拒不改正的处以罚款"的规定。然而对当事人同一违法行为在警告改正后再犯是否可以罚款?或是需要重启警告程序?笔者认为,对当事人的同一违法行为在警告改正后再犯的,应当依照法律的相关规定... 详细信息

《食品安全法》对较多违法行为作了"给予警告,拒不改正的处以罚款"的规定。然而对当事人同一违法行为在警告改正后再犯是否可以罚款?或是需要重启警告程序?笔者认为,对当事人的同一违法行为在警告改正后再犯的,应当依照法律的相关规定予以罚款的行政处罚,不必重启警告程序。

关键词：警告拒不改正罚款执行食品安全食品安全法处罚

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拒不履行信息网络安全管理义务罪研究

拒不履行信息网络安全管理义务罪研究

作者：胡索华东政法大学

学位级别：硕士

依托虚拟的、非直接接触的网络环境,网络犯罪的危害性不断增加,侵犯的法益从网络安全延伸至公共安全、公共秩序。网络犯罪不仅滋生出许多新的犯罪类型,也导致传统犯罪的犯罪形式发生变化,对我国传统的刑法理论产生冲击。为维护网络安全... 详细信息

依托虚拟的、非直接接触的网络环境,网络犯罪的危害性不断增加,侵犯的法益从网络安全延伸至公共安全、公共秩序。网络犯罪不仅滋生出许多新的犯罪类型,也导致传统犯罪的犯罪形式发生变化,对我国传统的刑法理论产生冲击。为维护网络安全,打击网络犯罪,《刑法修正案(九)》新增加了针对网络服务提供者所确立的拒不履行信息网络安全管理义务罪。该罪名确立后引起学界广泛讨论,学者们以不作为理论为基础,从该罪主体的类型与义务出发,分析该罪名成立的条件。学者们普遍认为应以一定的标准对该罪主体进行分类,并在此基础上分析各类网络服务提供者的义务;对于该罪的主观罪过存在故意与过失的争论;有关该罪成立的客观要件尽管已经有很多探讨,但仍有重要的方面需要明确的规范,以期在司法实践中更充分的发挥该罪名的作用。全文共分为三章,约24000字。第一章主要阐述该罪主体的概念以及主体义务。首先,通过分析各个国家法律的规定并结合我国现行法律体系的内容,总结网络服务提供者的概念范围,并且根据不同的标准对该类主体进行分类;再次,根据我国现行法律、行政法规的规定,归纳信息网络安全管理义务的具体内容;最后,深入分析每一类型的网络服务提供者应该承担的信息网络安全管理义务。第二章详细分析该罪的客观方面的具体规定。对刑法条文进行分析,加强该罪名在司法实践中的适用。首先对客观行为的认定,明确具体的“监管部门”以及“责令”的内容和形式,在此基础上阐述“拒不履行”的标准;其次对危害结果的认定,着重分析刑法条文所列出的三项具体结果。第三章讨论行为人的主观罪过。通过分析学界内其他学者对该罪名主观方面的观点,深刻反思后与拒不执行判决、裁定罪以及交通肇事罪进行比较,论证该罪主体的主观罪过形式。

关键词：拒不履行信息网络安全管理义务罪网络服务提供者网络安全管理义务拒不改正

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拒不履行信息网络安全管理义务罪的研究

拒不履行信息网络安全管理义务罪的研究

作者：何一贤中国人民公安大学

学位级别：硕士

面对日益严峻的网络安全问题,为了对网络服务提供者的不作为加以规制,有必要通过刑事立法增设拒不履行信息网络安全管理义务罪,这符合当前世界对网络安全治理的一个大趋势。拒不履行信息网络安全管理义务罪的犯罪客体为国家对网络信息... 详细信息

面对日益严峻的网络安全问题,为了对网络服务提供者的不作为加以规制,有必要通过刑事立法增设拒不履行信息网络安全管理义务罪,这符合当前世界对网络安全治理的一个大趋势。拒不履行信息网络安全管理义务罪的犯罪客体为国家对网络信息安全的管理制度。拒不履行信息网络安全管理义务罪的犯罪客观方面表现为不履行法律、行政法规规定的义务,经监管部门发出责令改正通知仍拒不改正并造成法定危害结果的发生。其中,拒不改正是本罪的实行行为,其设置把网络服务提供者的行政责任和刑事责任进行了对接。拒不履行信息网络安全管理义务罪的犯罪主体是网络服务提供者,应该从广义的角度对其界定并根据功能的不同可划分为接入服务提供者、内容服务提供者、平台服务提供者及综合性服务提供者四类。拒不履行信息网络安全管理义务罪的犯罪主观方面只能为故意,既包括直接故意也包括间接故意,而不应认为只包含直接故意或者过失,也不应认为故意、过失都包含的模糊过错。拒不履行信息网络安全管理义务罪的成立离不开法定危害结果,是否出现法定危害结果是认定本罪既遂的重要标准,属于结果犯的一种。拒不履行信息网络安全管理义务罪虽然属于真正的不作为犯,但依然存在未遂、预备以及中止的可能,只是不必科处刑罚,完全可以采取其他手段比如行政处罚来代替刑事处罚。其他网络犯罪分子与网络服务提供者存在着片面共犯联系,处罚原则则是对其他网络犯罪分子认定为片面共犯,即同时构成了共同犯罪的罪名及与其相关的其他罪名,而对于网络服务提供者来说,则单独追究其刑事责任,以拒不履行信息网络安全管理义务罪定罪处罚。拒不履行信息网络安全管理义务罪易与故意传播虚假恐怖信息罪、侵犯商业秘密罪及帮助毁灭证据罪在行为上出现想象竞合,处罚原则为择一重罪处罚。拒不履行信息网络安全管理义务罪与一般不作为的民事侵权主要在行为成立条件、持有主观态度以及造成危害结果程度存在较大差异。与其他刑事罪名比如非法利用信息网络罪、侵犯公民个人信息罪、帮助信息网络犯罪活动罪、帮助毁灭证据罪,存在较大差异的部分主要集中在犯罪客观方面和犯罪主体。

关键词：网络服务提供者信息网络安全管理义务拒不改正危害结果