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论“增减挂钩”在国土空间规划中的扩展适用——以土地发展权转移的视角

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城市规划 2021年第4期45卷 24-32页

作者：彭敏学黄慧明广州市城市规划勘测设计研究院上海分院广州市城市规划勘测设计研究院

在存量时代建设用地资源日益紧缺的形势下,城乡建设用地增减挂钩政策成为优化城乡土地资源配置、实现城乡统筹发展的重要抓手。从发展权视角切入,提出增减挂钩本质上是对"农转用"计划管理下土地发展权制度的补充;其空间运行机制取决于... 详细信息

在存量时代建设用地资源日益紧缺的形势下,城乡建设用地增减挂钩政策成为优化城乡土地资源配置、实现城乡统筹发展的重要抓手。从发展权视角切入,提出增减挂钩本质上是对"农转用"计划管理下土地发展权制度的补充;其空间运行机制取决于对城乡地租势差以及复垦与建新的边际成本和收益的考量;通过扩展政策实施范围、放松规划管制、引入市场机制,地方层面的创新实践提升了政策效能,实现了制度改进。在解析增减挂钩的政策内涵、阐释其运行的空间机制的基础上,从区域、城市、乡村三个层次提出了增减挂钩政策在国土空间规划中的扩展适用策略,以及对后续工作的启示。

关键词：增减挂钩发展权转移国土空间规划扩展适用

论著作权合理使用的扩展适用——回归以市场为中心的判定路径

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中山大学学报（社会科学版） 2017年第4期57卷 162-174页

作者：谢琳中山大学法学院

对于合理使用四衡量因素的适用,虽然美国判例中转换性使用具有重要影响力,且我国2015年以后的某些案件判决也开始引入转换性使用,但美国转换性使用存在解释困境,导致极大的模糊性。通过对我国著作权法实施以来的合理使用案件进行梳理,... 详细信息

对于合理使用四衡量因素的适用,虽然美国判例中转换性使用具有重要影响力,且我国2015年以后的某些案件判决也开始引入转换性使用,但美国转换性使用存在解释困境,导致极大的模糊性。通过对我国著作权法实施以来的合理使用案件进行梳理,发现我国2015年以前的案件虽没有采用转换性使用,但也可达到同样的平衡效果。转换性使用实为公共利益补贴和市场失灵的体现,且在四因素衡量中,市场始终为最终的判定因素。我国可以不引入转换性使用,可在公共利益需要或市场失灵时,考虑适用合理使用,并回归市场路径予以判定。潜在市场损失程度以及形成相关许可市场的难易程度可成为重要的衡量标准。

关键词：合理使用扩展适用转换性使用市场因素

从意思自治的扩展适用看我国侵权冲突法的合理构建

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广西社会科学 2010年第10期 68-72页

作者：殷仁胜三峡大学政法学院湖北宜昌443002

随着现代冲突规范价值取向的多元化发展,意思自治原则从合同领域扩展适用于侵权领域,越来越多国家的立法和司法实践以不同的方式允许当事人协议选择侵权行为的准据法。我国的侵权冲突法应借鉴国外的立法经验,在废除双重可诉规则的基础上... 详细信息

随着现代冲突规范价值取向的多元化发展,意思自治原则从合同领域扩展适用于侵权领域,越来越多国家的立法和司法实践以不同的方式允许当事人协议选择侵权行为的准据法。我国的侵权冲突法应借鉴国外的立法经验,在废除双重可诉规则的基础上,有限引入意思自治规则,应允许当事人协议选择法院地法作准据法,在侵权行为实施地和侵权结果发生地位于不同国家时,应允许受害人从中选择对其有利的法律作准据法。

关键词：意思自治侵权冲突法扩展适用

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WTO体制下BOT投资方式的扩展适用

商场现代化 2006年第1S期 256-257页

作者：蒋薇浙江轻纺学院

中国加入WTO后,对我国投融资体制也带来了一些影响。BOT投资方式做为东道国政府引进外资建设大型项目的投资方式,在我国也越来越受到重视,但这种投资方式我国还没有充分的利用,本文从中国入世的客观要求和我国中西部地区的实际情况及我... 详细信息

中国加入WTO后,对我国投融资体制也带来了一些影响。BOT投资方式做为东道国政府引进外资建设大型项目的投资方式,在我国也越来越受到重视,但这种投资方式我国还没有充分的利用,本文从中国入世的客观要求和我国中西部地区的实际情况及我国民间资本的大量存在与政府法律政策对民间资本的歧视等方面,论证了对BOT投资方式做扩展适用,允许国内投资者投资BOT项目的必要性与可能性。

关键词： BOT投资基础设施外资民间资本扩展适用

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论先付责任的限制及扩展适用

法制博览 2018年第11期 165-165页

作者：朱俊佳四川大学法学院

先付责任调整了责任主体承担侵权责任的顺位,但受害人可在中间责任人不能完全赔偿损失之时向最终责任人请求赔偿,以此破除索赔僵局。先付责任加重责任主体尤其是公共领域参与者及服务者的责任,因此有扩展适用的余地,但其应当在单向不真... 详细信息

先付责任调整了责任主体承担侵权责任的顺位,但受害人可在中间责任人不能完全赔偿损失之时向最终责任人请求赔偿,以此破除索赔僵局。先付责任加重责任主体尤其是公共领域参与者及服务者的责任,因此有扩展适用的余地,但其应当在单向不真正连带责任的框架下加以适用,以确保侵权责任分配的正当性与合理性。

关键词：先付责任特殊侵权限制扩展适用

信息化时代网络恐怖活动的立法模式及路径选择

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广西社会科学 2016年第12期 124-127页

作者：杨淼鑫武汉大学法学院湖北武汉430072

信息化时代背景下,确立网络恐怖活动的立法模式是从法治层面打击网络恐怖活动的前提条件。目前惩治网络恐怖活动的立法模式主要有扩展适用反恐怖主义立法、扩展适用网络犯罪立法和制定反网络恐怖活动专门条款三类,但这三类立法模式均存... 详细信息

信息化时代背景下,确立网络恐怖活动的立法模式是从法治层面打击网络恐怖活动的前提条件。目前惩治网络恐怖活动的立法模式主要有扩展适用反恐怖主义立法、扩展适用网络犯罪立法和制定反网络恐怖活动专门条款三类,但这三类立法模式均存在不足。当前我国尚未制定专门反网络恐怖活动法的现实必要性,应在《反恐怖主义法》中设专章规定反网络恐怖活动的具体条款,形成系统完备的反网络恐怖活动法律保障体系。

关键词：网络恐怖活动立法模式扩展适用路径选择

区别技术在案例指导制度中的运用——以第24号指导性案例为例

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区别技术在案例指导制度中的运用——以第24号指导性案例为例

作者：李静旎天津商业大学

学位级别：硕士

案例指导制度是我国为总结审判经验、统一法律适用、提高审判质量、维护司法正义而进行的一项制度性举措。但是,应当承认的是,案例指导制度自其正式推行以来,实践中对于指导性案例的实际援引并没有达到预计效果。这是由多种原因造成的,... 详细信息

案例指导制度是我国为总结审判经验、统一法律适用、提高审判质量、维护司法正义而进行的一项制度性举措。但是,应当承认的是,案例指导制度自其正式推行以来,实践中对于指导性案例的实际援引并没有达到预计效果。这是由多种原因造成的,可以分为理论和实践两方面。对一项制度来说,司法实践中如何践行,是十分重要的。指导性案例中目前引用最多,引起较大争议的就是第24号指导性案例。本文第一章以第24号指导性案例为例,以“第24号指导性案例”“指导性案例第24号”为关键词,在裁判文书网进行搜索,检索出67份有效文书。以这67份文书为基础,分析该指导性案例在司法实践中的实际应用,从总体数据上和适用类型上粗略归纳出适用结论。同时通过分析以该指导性案例的裁判要旨为判决理由的判决书,发现了在司法实践中,参照第24号指导性案例的案件在案件事实上存在许多差异,该案件能否参照第24号指导性案例尚且存疑。另外在适用案件类型上,存在扩张适用的情况。指导性案例适用中存在着多方面的问题,本文试图从适用技术上进行探讨。指导性案例借鉴自判例制度,判例制度下对先例的适用技术有三种,分别是识别、区别和推翻,在这三种技术中,区别技术是法官及法律工作者普遍接受并且乐于适用的技术,同时也是普通法遵循先例原则的核心,与遵循先例原则是一体两面的关系。本文第二章在明确区别技术的类型后,主要从“麦克洛克林诉奥布莱恩案”入手,通过该案中法官对于先例分析并且适用的过程,总结区别技术的主要内容。同时,通过“格夫特诉澳大利亚针织厂有限公司案”对区别技术的另一个侧面进行了介绍。在对区别技术有了充分的了解后,需要探索将其适用于我国指导性案例的具体路径。第三章即对我国案例指导制度借鉴区别技术的具体进路进行分析。区别技术的重点主要在于判断和提取关键事实。对于关键事实的提取,必须着眼于法律事实,可以通过寻找核心争点确定关键事实,也可以依照“相关法条”所提供的实质理由核心确定关键事实,在法律关系的框架内,依据具体案情确定关键事实。第四章则就指导性案例的扩展适用进行了讨论,在正确运用区别技术的基础上,指导性案例是存在扩展适用的空间的。

关键词：指导性案例区别技术关键事实类比推理扩展适用

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中国行业集体合同效力范围研究

中国行业集体合同效力范围研究

作者：谭美玲华中科技大学

学位级别：硕士

近年来,中国的集体合同数量呈现井喷式增长,集体合同的覆盖范围进一步扩大,其中武汉、沈阳、海南等地不断突破现有《劳动合同法》对“县级以下区域”的限制,创设性地在副省级城市甚至是全省推行行业集体协商,开创了集体协商的新局面。... 详细信息

近年来,中国的集体合同数量呈现井喷式增长,集体合同的覆盖范围进一步扩大,其中武汉、沈阳、海南等地不断突破现有《劳动合同法》对“县级以下区域”的限制,创设性地在副省级城市甚至是全省推行行业集体协商,开创了集体协商的新局面。这不仅得益于行业集体合同在提高集体协商覆盖面上不可替代的优势,更得益于我国《劳动合同法》第54条对集体合同普遍约束力的规定。行业集体合同对全行业的用人单位和劳动者都具有约束力,不管用人单位是否属于雇主组织的成员,也无论劳动者是否属于工会会员。但《劳动合同法》第54条在落地过程中却呈现出混乱的状况,这种混乱不仅体现在不同行业集体合同之间对合同效力范围的约定不一致,更体现在同一行业不同时期集体合同范围的前后不一。造成这种混乱的原因不外有二:其一是因为德国效力区分理论是我国集体合同理论的源头,它将集体合同区分为“债权性效力”和“法规性效力”,但在内化过程中,由于规定过于粗糙,对“法规性效力”进行了过度扩张,在缺乏劳资自治土壤的情况下,必然无法呈现完整的理论逻辑和原本的制度要求。其二是因为我国从中央到地方集体合同立法较为混乱,对行业集体合同是否对全行业的用人单位和劳动者具有约束力莫衷一是,前后不一,直接导致了地方实践的乱象。对此,国外普遍规定集体合同不仅对合同当事人(即工会/雇主/雇主组织)具有法律约束力,对合同关系人(工会会员和雇主组织成员)也具有法律约束力。这是集体合同团体理论的应有之义,也是一般国家集体合同效力范围确定的基本规则。同时,为扩大集体合同覆盖面,或为公共利益的需要,可将集体合同的效力范围进行延伸和扩展,将诸多原本属于集体合同覆盖范围之外的非工会会员和非雇主组织成员置于其效力辐射之下,并通过中小雇主豁免机制,根据某些标准豁免全部或部分扩展适用的集体合同。本文通过回溯集体合同效力理论源头,考察域外扩展适用规则、中小雇主豁免制度在中国的可移植性,提出了中国行业集体合同效力范围制度完善的基本思路。在对人的适用范围上,针对不同行业集体合同作出差异化的制度安排。原则上,行业集体合同的效力只及于协商双方团体及其成员,但在高同质性行业内,为统一行业劳动条件,在行业集体合同满足既有覆盖率要求或公共利益需要时,可以扩展适用至全行业的用人单位和劳动者,并通过豁免制度对扩展适用进行平衡;在时间效力上,在《集体合同规定》修订或制定《集体合同法》时,应增加余后效力之规定解决新旧集体合同交替时空白期的保护问题;在空间效力上,确立行业集体合同空间效力范围重叠的适用规则。自此,行业集体合同效力范围的三个维度基本确定。

关键词：行业集体合同扩展适用豁免机制余后效力竞合

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樊某等人与朱某等人共同饮酒纠纷案评析

樊某等人与朱某等人共同饮酒纠纷案评析

作者：杨弼凯湖南大学

学位级别：硕士

探讨安全保障义务的性质与来源、判断共同饮酒人与公共场所管理人的不作为是否具有违法性以及判断不作为与受害人坠楼死亡的结果之间是否具有因果关系具有重要意义,有助于厘清各方应承担的责任。判断共同饮酒人和公共场所管理人的不作... 详细信息

探讨安全保障义务的性质与来源、判断共同饮酒人与公共场所管理人的不作为是否具有违法性以及判断不作为与受害人坠楼死亡的结果之间是否具有因果关系具有重要意义,有助于厘清各方应承担的责任。判断共同饮酒人和公共场所管理人的不作为是否具有违法性,首先需要梳理各方应承担何种义务、义务的内容以及履行义务到何种程度即可免责。司法实践中法院的观点在共同饮酒人对其他同饮者有无安全保障义务以及此义务的性质上产生分野,把先前的共同饮酒行为视为共饮人之间安全保障义务的来源较为可取,直接扩展适用《侵权责任法》第37条与立法者的意图相悖,有失妥当。在判断安全保障义务的内容和程度时,并无统一的判断标准,需依据个案情况具体判断适用普通人的标准或是善良管理人的标准。普通人的标准通常适用于共同饮酒人之间关系一般且不存在劝酒、强迫饮酒的情形。善良管理人的标准通常适用于存在劝酒、强迫饮酒的情形中。应注意依据共同饮酒人对某个同饮人陷入醉酒状态提供的原因力大小的差异区分不同的共同饮酒人所应承担的危险源防控义务的内容和程度,也就是不同内容和程度的安全保障义务。坚持责任自负的原则,着重考虑醉酒人在饮酒过程中是主动饮酒还是被动饮酒。并且,对于共同饮酒所生的损害,应当符合可预见性的标准,若超出共同饮酒人可能预见的范围,即使损害发生,其他共同饮酒人也不承担侵权责任。另外引入对醉酒与否的外观判断标准,更具可操作性和便捷性,为司法实践提供一定的参考。

关键词：共同饮酒先前行为安全保障义务扩展适用因果关系