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法人属人法的主义之争与中国选择

法人属人法的主义之争与中国选择

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作者：王天宇山东大学

学位级别：硕士

关于法人属人法连接点之选择,素有“成立地说”与“真实本座说”两大主义。法人的真实本座所在地一般是指法人实际管理机构和控制机构所在地。法人的成立地与真实本座所在地通常是一致的,此时“成立地说”与“真实本座说”最终指向的法... 详细信息

关于法人属人法连接点之选择,素有“成立地说”与“真实本座说”两大主义。法人的真实本座所在地一般是指法人实际管理机构和控制机构所在地。法人的成立地与真实本座所在地通常是一致的,此时“成立地说”与“真实本座说”最终指向的法律并无区别。但为便利业务开展或出于避税或追求宽松的公司法的目的,发起人往往有动力在外国(州)成立公司,但实际上公司的主要经营活动地仍在本国(州),法人的成立地与真实本座所在地不一致的情况并非罕见。“成立地说”与“真实本座说”的“真实冲突”即体现在二者在法人的成立地与真实本座所在地不一致时对连接点的选用上。我国2010年《涉外民事关系法律适用法》第14条原则上以成立地作为法人属人法之连接点,法人属人法两大主义之争在我国看似已尘埃落定。但《法律适用法》第14条第2款规定“法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律”,实际上并未有效解决法人的成立地与真实本座所在地不一致时的法律选择问题,反而将这一问题推脱给法院,期待法院行使自由裁量权有效解决。从笔者梳理的司法案例来看,面对立法者留下的这一“烫手山芋”,我国法院无一例外地径直适用主营业地法,这不禁使人怀疑我国《法律适用法》实际上采纳的仍是“真实本座说”?回顾我国国际私法研究历程,国内对法人属人法的研究始终处于边缘地位,理论的缺失使得立法者很难自信地细化规则,法院也无法深化对法人属人法的认识以正确行使自由裁量权。只有进入到法人属人法两大主义之争的理论深处,分析两大主义的差异并探究其根源,才能明晰立法者或法院在法人属人法连接点选用上的应有考量,并为我国立法之完善提供有价值的建议。第一章首先展示两大主义的基本主张,并尝试探讨两大主义之共识与分歧。出于法律适用统一与确定的目的,“真实本座说”与“成立地说”均事先为法人属人法确定某一特定连接点,但对连接点的具体选择产生了分歧。“真实本座说”借用最重要关系原则强调对公司利益相关者的保护,同时认为公司发起人在其本国从事经营活动但选择在外国注册的目的并非总是值得尊敬。“成立地说”为保证法律适用的稳定性、可预期性、便利性,主张法人内部事项应适用成立地法;发起人对成立地的选择即为对法人内部事项准据法的默示选择,法人属人法应保护发起人的正当期待。第一章还总结了两大主义之争的近况。进入到21世纪,“真实本座说”不仅渐趋受到欧盟各成员国的冷落,而且欧洲法院也先后作出多项裁决,否定“真实本座说”给在欧盟各成员国境内成立的法人的营业自由施加限制的正当性。第二章探究两大主义之争的起源、“真实本座说”式微的真正原因,旨在说明无论从法人属人法两大主义之争的历史起源来看,还是按照政策分析方法的要求,立法者或法院关于法人属人法连接点的选用均须考虑或回应本国(州)公司法的实体政策与规范构成。考虑到这一点,“真实本座说”强调公司法中强制性规定对公司利益相关者的保护,背后理由虽然充分,但其全然否定发起人对法人内部事项准据法的默示选择,忽略了公司法为私法的共识及公司法中存在大量任意性规则的事实。“成立地说”主张法人内部事项原则上适用成立地法,尊重当事人的意思自治,契合了公司法最大程序允许股东自治的实体政策,亦符合公司法以任意性规则为原则的规范构成。第三章分析“成立地说”的缺陷与补救之策。“成立地说”不要求成立地与法人之间具有真实联系,容易滋生“虚假外国公司”现象。对于“虚假外国(州)公司”,采用“成立地说”的法域允许法院适用与法人内部事项有最重要关系之法域(通常也是法人主要经营活动所在地所属法域)的公司法对其进行规制,目的即在于落实该法域公司法中的强制性规定以强化对公司利益相关者的保护。“虚假外国(州)公司”规则最初以单边冲突规则的形式出现。上世纪50年代后,美国纽约州、加利福尼亚州先后在其公司法中纳入“扩展适用规定”,规定外国(州)公司在与本州拥有充分关系后,其部分内部事项应受本州公司法中特定规范的约束。1971年美国《冲突法重述(第二版)》、欧洲部分国家(如荷兰、意大利)亦采用了不同的模式对“虚假外国(州)公司”进行规制。本章列举并对比了规制“虚假外国(州)公司”立法的不同模式。第四章力图证成我国法人属人法原则上采用“成立地说”的合理性,检讨立法之不足、检视司法实践中的问题并提出规则细化的具体建议。《涉外民事关系法律适用法》原则上以成立地为法人属人法之连接点,尊重发起人在法人内部事项上的默示法律选择,暗合了自2005年以来我国公司法自由化改革的主旋律,不失为明智之举。但《法律适用法》第14条第2款实际上并未有效解决法人的成立地与主营业地不一致时的法律选择问题。司法实践中,在成立地与主营业地不一致时,法院反而采用“真实本座说”进行法律选择。建议未来最高法院通过发布指导性案例的方式,指明《涉外民事关系法律适用法》第14条第2款之立法目的在于落实主营业地法中的

关键词：法人属人法成立地说真实本座说主营业地

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论法人属人法

论法人属人法

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作者：余以嘉外交学院

学位级别：硕士

随着经济的全球化，法人在国际民商事活动中承担着愈加重要的角色。但随着跨国法人的复杂化，以何种标准确定其法人属人法，成为明确其权利义务，规范其商业行为，乃至解决法律纠纷的前提。由自然人属人法类推，法人属人法指用以解决... 详细信息

随着经济的全球化，法人在国际民商事活动中承担着愈加重要的角色。但随着跨国法人的复杂化，以何种标准确定其法人属人法，成为明确其权利义务，规范其商业行为，乃至解决法律纠纷的前提。由自然人属人法类推，法人属人法指用以解决法人成立、能力、内部事务及解散等方面的法律冲突问题的系属公式。目前存在两大确定法人属人法的基本理论：“真实本座说”和“成立地说”。真实本座说以法人的真实本座为法人属人法的连结点，法人的本座应当是法人进行商事活动的主要场地和中心场所，德国、法国等大陆法系国家一般采用真实本座说。成立地说以法人的成立地作为法人属人法的连结点，英国、美国、瑞士等英美法系国家采用成立地说。真实本座说和成立地说代表平等和自由这两种不同的价值认同，真实本座说坚持了法人属人法与法人商事行为的本质联系，但其严格性可能使法人面临不成立的后果;成立地说以法人发起人自由选择的成立地作为法人属人法的连结点，但却容易导致法人的脱法现象，滋生“假外来公司”现象。因此，在实践中出现了两大理论的调和，即使是采用真实本座说的大陆法系国家和采用成立地说的英美法系国家也逐渐在立法中采用真实本座说和成立地说相结合的复合标准。外国法人认许是内国根据其法律对外国法人资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民事活动的过程。它与法人属人法的适用存在次序上的先后关系。只有当依据法人属人法确定某一实体确为外国法人时，才有外国法人的认许问题。国内存在混淆法人属人法与外国法人认许的观点，本文将对此进行澄清。在《涉外民事关系法律适用法》颁布之前，我国的法人属人法规定只散落在相关法律、民间立法及草案中。《法律适用法》首次对法人属人法作出系统规定，采用登记地为主，主营业地为辅的复合标准来确定法人属人法。虽然《法律适用法》对法人属人法的规定无疑是一次进步，但笔者认为仍有一些瑕疵之处有待完善。笔者认为“登记地”和“主营业地”并不是最为适合的连结点，因为登记并不是各国法人成立的强制性条件，主营业地也因其不确定性和多变性而较少被各国采用。对此，笔者建议采用成立地及主事务所所在地的复合标准。我国对法人属人法的适用范围采取明确列举的方式，只涵盖了法人的能力、组织机构和股东权利义务三项，与瑞士、美国、英国等国家的规定相去甚远，因此笔者建议进一步列举法人属人法的积极适用范围或借鉴瑞典模式对法人属人法的消极范围作出详细规定，最大程度上扩大法人属人法的适用范围。

关键词：法人属人法真实本座说成立地说外国法人认许

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法人属人法研究

法人属人法研究

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作者：黄薇西南政法大学

学位级别：硕士

法人是国际民商事法律关系的重要参与者,是法律拟制之人,同自然人类似,与法人的本质特征相关的问题,如法人的成立效力、行为能力与权利能力等问题都得由法人属人法来调整。随着国际经济交往的不断加强,参与国际经济活动的法人情况也变... 详细信息

法人是国际民商事法律关系的重要参与者,是法律拟制之人,同自然人类似,与法人的本质特征相关的问题,如法人的成立效力、行为能力与权利能力等问题都得由法人属人法来调整。随着国际经济交往的不断加强,参与国际经济活动的法人情况也变得越来越复杂。有的法人在甲国登记设立,但它的管理中心在乙国,经济活动中心在丙国,股东和董事成员由不同国籍的人组成。在这种情况下如何确定法人属人法,各国所采取的标准不一,形成了成立地说、准据法说、资本控制说、主事务所所在地说以及营业所所在地说等多种标准。这其中又以成立地说和本座说(即住所地说)最为流行,形成了英美法系与大陆法系的对峙。而综观各国如何确立法人属人法的标准,无非是基于两点考虑,即一方面有利于促进国际民商事交往的顺利进行,另一方面有利于保护内国利益。本文试从法人属人法的起源、各国确定法人属人法的不同标准、两大法系关于法人属人法的对立与融合趋势入手,探讨确定法人属人法应采取的合理标准。同时对我国制定《民法典草案》第九编有关法人属人法的条文进行一些粗浅的评价,并提出自己的立法设计。正文共分三个部分,下面对每一部分内容进行简要介绍。第一部分法人属人法与法人的国籍和住所这一部分当中,笔者介绍了法人属人法的起源和内涵,法人国籍和住所的确定,确定法人属人法与法人国籍、住所的关系及各自的意义。属人法起源于13世纪意大利的法则区别说,那时出现的属人法是用来调整自然人的法律关系的,并不涉及法人。后来随着民商事关系的发展,大量出现以法人作为主体的法律争议,而法人乃是法律拟制之人,所以有关公司成立、组织结构、行为能力、内部关系等涉及公司本身特征的问题也应由法人属人法来决定。确定法人属人法,自然离不开法人国籍与法人住所两个概念。而对于法人国籍与法人住所如何确定,各国又有不同做法。一般说来,法人国籍的确定有成立地主义、资本控制主义、准据法主义、住所地主义、复合标准主义几种学说,而法人住所的确定又有主事务所所在地说、营业中心所在地说、章程规定说、主要办事机构所在地说以及成立地说几种学说。在确定了法人国籍和住所以后,如何确定法人属人法,可以比照自然人

关键词：法人属人法成立地说本座说

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