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防卫必要限度:学说之争与逻辑辨正

中外法学 2018年第6期30卷 1570-1588页

作者：周详中南财经政法大学刑事司法学院

部分学者在防卫的必要限度问题上,出现虽在理论上持某种学说立场,但实际个案判断中却采用相异学说立场的矛盾现象。"基本相适应说"立场对应着"法益衡量"形式判断标准,"必需说"立场对应着"必需性"实质判断标准,"折中说"对应着"法益衡量"... 详细信息

部分学者在防卫的必要限度问题上,出现虽在理论上持某种学说立场,但实际个案判断中却采用相异学说立场的矛盾现象。"基本相适应说"立场对应着"法益衡量"形式判断标准,"必需说"立场对应着"必需性"实质判断标准,"折中说"对应着"法益衡量"与"必需性"的双重判断标准。根据数理逻辑的计算结果,在成立防卫过当的比例上,"折中说"的双重标准最大,"法益衡量"标准比前者略低一点,"必需性"标准则最小。数据关系清晰地表明,"折中说"双重标准并没有按照一般预期产生所谓的"折中"效果,而这也是我国刑法学界在三者逻辑关系问题上存在的最大认识误区。中国学者在逻辑上混淆了"原则与例外说"和"折中说",从形式逻辑关系来看,"折中说"可归之为"基本相适应说"立场,"原则与例外说"可归之为"必需说"立场。四种学说之争的本质,是"基本相适应说"与"必需说"两种对立的基本立场之争。

关键词：正当防卫必要限度法益衡量必需性折中说

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人工智能辅助司法裁判的现实可能与必要限度

山东大学学报（哲学社会科学版） 2020年第4期 101-110页

作者：帅奕男华东政法大学上海200042

在司法智能化应用的背景下,各地纷纷开始人工智能辅助司法裁判的探索工作。从人工智能辅助司法裁判的功能设计和实践效果来看,智能辅助系统可以提供相对标准化的决策模式和诉讼流程,在审理过程、办案程序、决策输出方面进行指引和监督... 详细信息

在司法智能化应用的背景下,各地纷纷开始人工智能辅助司法裁判的探索工作。从人工智能辅助司法裁判的功能设计和实践效果来看,智能辅助系统可以提供相对标准化的决策模式和诉讼流程,在审理过程、办案程序、决策输出方面进行指引和监督。然而,智能辅助系统在复杂性案件、法治热点案件、新型疑难案件中存在着识别障碍和推理局限。因此,应当对人工智能辅助司法裁判设定必要的限度,并在智能辅助系统的应用初期对其应用范围、数据利用、系统设计方面进行分析和探索,以助力人工智能在司法裁判领域的可靠、可控发展。

关键词：人工智能司法裁判现实可能必要限度

“不退让法”与我国正当防卫条款中的“必要限度”

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政法论丛 2019年第5期 69-79页

作者：马乐沈阳师范大学法学院辽宁沈阳110034

我国理论通说谈及正当防卫必要限度一直持'不退让'立场,但我国司法实务并未奉行这一立场,反而在'必要性'、'紧迫性'的标题下对'退避义务'作出了比较苛刻的要求。在德日刑法学中,'法无需向不法退让'是一条基本的共识,这也是当下我国学者... 详细信息

我国理论通说谈及正当防卫必要限度一直持'不退让'立场,但我国司法实务并未奉行这一立场,反而在'必要性'、'紧迫性'的标题下对'退避义务'作出了比较苛刻的要求。在德日刑法学中,'法无需向不法退让'是一条基本的共识,这也是当下我国学者特别强调的教义。英美刑法学者关于'不退让法'的争论从未间断,批评者与支持者主要围绕'不退让法'的实效展开,功效主义原则在其中扮演着重要角色。在思考'不退让法'是否正义前,应当反思能否把个人保护原则视作正当防卫的唯一法理。借鉴德日理论解释我国正当防卫条款中的'必要限度'并倾向于消解比例性要件的新近主张与功效原则相冲突,难以自圆其说。'重大损害'与防卫过当的判断无关,其功能在于限缩防卫过当的处罚范围。第20条第3款没有取消防卫必要性和比例性的要求,它只是特殊的免责条款。

关键词：不退让法正当防卫必要限度比例性

关于正当防卫“必要限度”的理解与判定——对王某故意伤害致人重伤案的法理评析

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法学 2000年第1期 56-58,55页

作者：游伟黄祥青上海市虹口区人民法院上海市高级人民法院

论正当防卫的必要限度——从邓玉娇故意伤害案谈起

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论正当防卫的必要限度——从邓玉娇故意伤害案谈起

作者：于洪涛兰州大学

学位级别：硕士

正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度,它在保护人民合法权利不受侵犯、鼓励群众积极同违法犯罪做斗争及净化社会风气等方面有着举足轻重的作用。但是由于立法存在滞后性和不完善性,并不能完全适应不断发展的社会需要。近年来,全国范... 详细信息

正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度,它在保护人民合法权利不受侵犯、鼓励群众积极同违法犯罪做斗争及净化社会风气等方面有着举足轻重的作用。但是由于立法存在滞后性和不完善性,并不能完全适应不断发展的社会需要。近年来,全国范围内发生的几起涉及正当防卫的刑事案件所引发的广泛社会关注,便暴露了人们在正当防卫适用上的认识分歧。其中,对正当防卫必要限度的理解便成为问题的核心之一,对此,司法界和理论界众说纷纭,各执一词。本文拟从具体案件的分析入手,结合正当防卫制度的立法宗旨,逐步阐明正当防卫必要限度条件的具体含义和判断基准,并就如何认定防卫过当、特殊防卫的限度条件等问题进行探讨。本文共分四部分。第一部分提出案例、分析案件焦点。简要介绍2009年发生在湖北省巴东县的邓玉娇故意伤害案的案情和该案争论的焦点,并通过对案件存在争议的分析,提出对正当防卫必要限度的思考。第二部分探讨防卫过当的概念、特征及犯罪构成。阐明防卫过当的客体是防卫过当所构成的具体犯罪的客体,即不法侵害人的人身权或财产权,主要是人身权。防卫过当的客观方面主要表现为防卫行为明显超过社会认可的必要限度,造成重大损害结果的观点。第三部分分析正当防卫必要限度的定义,并对正当防卫必要限度的各种学术观点进行比较分析,同时总结和探索关于正当防卫的必要限度条件判断方法。第四部分对我国《刑法》中规定的特殊防卫权的含义、必要限度以及司法实践中应注意的问题进行探讨。最后结语部分简要对正当防卫必要限度条件认定上的几个问题作观点小结,并结合案例,提出几点关于正当防卫在司法实践中适用的建设性意见。

关键词：正当防卫防卫过当防卫限度必要限度特殊防卫

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论我国正当防卫之“必要限度”

论我国正当防卫之“必要限度”

作者：李越中国社会科学院研究生院

学位级别：硕士

近年来随着网络媒体的兴起,法治化进程的加快,在司法公开的环境下,越来越多正当防卫案件进入人们视野,引起社会各界的热议和思考。2016年的于欢案自媒体公开以来,迅速发酵,人们普遍对初审判决不满,最后引起最高人民检察院的重视并派专... 详细信息

近年来随着网络媒体的兴起,法治化进程的加快,在司法公开的环境下,越来越多正当防卫案件进入人们视野,引起社会各界的热议和思考。2016年的于欢案自媒体公开以来,迅速发酵,人们普遍对初审判决不满,最后引起最高人民检察院的重视并派专员赴山东调查。于欢案是一个非常典型的案件,从这个案件中可以窥见目前我国正当防卫制度的现状。一方面,司法机关对待正当防卫的态度过于谨慎,有相当数量的正当防卫案件被认定为防卫过当,使得防卫人最后被判以故意伤害罪等罪名;另一方面,媒体和公众往往基于惩恶扬善的观念对司法机关的判决不予认可,两方之间对正当防卫的必要限度问题存在认知差异,导致判决结果的社会效果不佳。一般而言,司法机关认定的正当防卫案件往往是那种双方力量对比悬殊、不法侵害人具有严重过错、没有出现十分严重的防卫结果、防卫人的手段较为克制的案件,而对于其他的案件,往往会引起很大的分歧。面对这样的现状,正当防卫制度的必要限度问题的相关研究显得格外重要。必要限度是判断防卫权利是否滥用的标准,也是区分正当防卫与防卫过当的标准。本文通过明确正当防卫必要限度的判定标准,并结合有关案例分析司法实践中暴露的问题,通过进一步分析困境产生的原因,就完善我国正当防卫制度的适用提出自己的思考。本文由四章节构成。第一章着重说明了正当防卫必要限度的判定标准,笔者认为,比较科学的判定标准应当是在坚持三大原则的基础上,从不法侵害的强度、不法侵害的缓急以及不法侵害的权益三方面具体掌握必要限度。第二章通过对公开案例的分析逐一指出司法实践中的困境:在司法实践中,认定正当防卫的比例过低,司法现状比较窘迫。问题主要集中于三点,一是法院判断多采取事后判断路径;二是法益权衡唯结果论;三是防卫过当多数被认定为故意犯罪。第三章是分析造成上述司法困境的原因。把防卫人的法益与不法侵害人的法益进行同等比较,在分析防卫人处境时只关注客观标准,对法条及相关概念存在认识错误是内部原因,而法院审理案件要考虑法外因素、影响法院裁判的公正性是外部原因。第四章对如何走出困境提出了相应对策,首先明确我国对正当防卫制度的态度,指出认定正当防卫宽松、认定防卫过当严格的立法特点,并以此特点为立场,提出坚持从防卫人出发、正确理解法律、改革定罪方式、设置专有罪名等措施。

关键词：正当防卫防卫过当必要限度唯结果论事后判断路径

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正当防卫必要限度相关问题及对策研究

正当防卫必要限度相关问题及对策研究

作者：卢阳中央民族大学

学位级别：硕士

随着我国社会法制近几年的不断进步,公民法律意识也在的增强,正当防卫作为一项公民依法享有的权利,日益受到重视,但通过近些年媒体关注度高的相关案件可以发现,人们对正当防卫的在何种情况下才可以使用以及使用限度的理解存在较大差异... 详细信息

随着我国社会法制近几年的不断进步,公民法律意识也在的增强,正当防卫作为一项公民依法享有的权利,日益受到重视,但通过近些年媒体关注度高的相关案件可以发现,人们对正当防卫的在何种情况下才可以使用以及使用限度的理解存在较大差异。本文研究正当防卫必要限度问题的目的在于发现司法实践中因正当防卫使用以及使用限度所产生的问题,分析原因解决问题,从而更加清晰的确定行为是否属于正当防卫,减少因防卫限度界定不明确引发的矛盾,另一方面,能够更加正确有效地引导人们行使正当防卫的权利。本文由引言、第一、二、三、四、五章和结语几部分组成。引言和第一章主要提出了正当防卫限度在司法实践中遇到的问题和原因,第二、三章介绍了正当防卫必要限度的相关理论研究,第四章分析了司法实务中防卫限度的典型问题,第五章提出了界定正当防卫限度的对策和建议。引言部分简述了本文研究的主题及目的,提出了研究的问题是正当防卫必要限度司法适用的困境,简述了问题相关现状。第一章着重介绍了关于正当防卫必要限度的定义的不同观点,简述我国防卫限度立法和研究的发展历史,必要限度的意义以及必要限度的特征。第二章提出了正当防卫必要限度司法适用的具体问题,防卫限度标准不确定、司法实务过度注重防卫后果等。从理论和实践角度分析了防卫限度难以把握的主要原因,我国法律对正当防卫限度没有规范标准,在司法过程中对防卫人所处环境分析相对客观,部分案件的侵害行为与防卫行为所损害的法益不同影响防卫标准的判断,对防卫行为的评价“社会效果”与“法律效果”难以统一标准,司法过程中的取证措施的局限性也会影响防卫限度的判断。第三章对正当防卫必要限度的理论研究,先介绍了必要限度的法理依据,然后介绍了国外英美法系、大陆法系主要国家的关于防卫限度相关理论,以及我国正当防卫必要限度的理论学说,提出了可借鉴国外防卫理论的比例原则。第四章主要是对第一章提出了典型案件和典型问题进行具体分析,分析了互殴与正当防卫界限不明的问题,已预见侵害的防卫限度变化的问题,对挑衅行为的防卫限度的问题,力量或武器不对等时的正当防卫必要限度问题等。第五章对如何把握正当防卫必要限度标准提出了的对策,要多角度综合全面的分析侵害、防卫环节的每个元素,同时对如何正确使用正当防卫权提出了建议,要加强正当防卫权的宣传教育,健全刑事司法的取证措施。结语部分是对全文做出的总结。

关键词：正当防卫必要限度司法实践