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执政的实质合法和形式合法

甘肃社会科学 2005年第2期 226-228页

作者：曹建民中共甘肃省委党校法学教研室甘肃兰州730070

本文提出了执政的实质合法和形式合法的概念,并从执政宗旨、执政能力和执政监督三个方面论述了共产党执政实质合法和形式合法相统一的问题。

关键词：执政实质合法形式合法

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论司法裁判的形式合法性与实质合理性

论司法裁判的形式合法性与实质合理性

作者：上官俊峰西南政法大学

学位级别：硕士

公正裁判的标准是什么?这是古往今来法学家们苦苦思索的问题。不同时期,法律巨匠们会给出不同的答案。在价值领域,我们无法得出通行古今、横贯中西的统一标准。然而,这并非意指裁判没有标准,司法人员可以根据主观意愿恣意裁判。事实上,... 详细信息

公正裁判的标准是什么?这是古往今来法学家们苦苦思索的问题。不同时期,法律巨匠们会给出不同的答案。在价值领域,我们无法得出通行古今、横贯中西的统一标准。然而,这并非意指裁判没有标准,司法人员可以根据主观意愿恣意裁判。事实上,每个时代,各个学派都有自己的主流标准,即公正裁判标准。当下,形式合法、实质合理是衡量司法裁判公正的基本标准。本文除引言外,共分为四章。第一章,讨论司法裁判的基本问题,从裁判的传统与方法、司法裁判的价值取向、实现路径三方面展开。如何做到公正裁判?确立裁判标准后,需要从司法裁判技术层面探讨法律实施问题。在案件审理过程中,要正确适用法律,需要在真实证据材料基础上确认案件事实,然后根据已确认的案件事实寻找可援用的法律规定,据此作出裁判结论。这一过程就是运用法律推理的过程。法律推理具有思维与实践相统一的辨证特点,它是主体在法律实践中从已知的前提材料出发,通过逻辑推理,论证新结论的思维活动。法律推理是法律方法论的重要研究领域,依照推理过程中是否寻求价值判断,法律推理分为形式法律推理与实质法律推理,涉及法律价值理由的是实质法律推理,否则便是形式法律推理。第二章,从理论背景、逻辑审析、具体适用三方面就司法裁判形式的合法性问题展开讨论。司法裁判的形式合法性要求在法律适用过程中,依照同样前提得出相同的结论,在具体运用中不惨杂或较少惨杂法律适用者的自由裁量因素,对所有人都奉行统一规则,不因人而异实行区别对待。其追求观念上的形式平等和形式合理性,以期达到形式法治。司法裁判的实质合理性是指司法裁判过程中运用实质法律推理,结合一定价值判断进行推理,使裁判结论符合一定价值取向。第三章,就司法裁判实质合理性的理论背景、价值冲突与衡平、具体适用三方面问题进行探讨。从某种意义上说,司法领域的法治是形式法治与实质法治的双重治理。司法裁判的形式合法性追求形式法治,实质合理性追求实质法治,即法治的实现路径是寻求司法裁判形式合法性与实质合理性的统一。由于历史原因,大陆法系国家较重视形式法律推理与形式合法性研究,英美法系国家较重视实质法律推理与实质合理性研究。在研究维度方面,两大法系有不断靠拢、融合的趋势。研究司法裁判的形式合法性与实质合理性关系对正确适用法律,追求裁判正义具有重要意义。然而,国内外广大学者的研究大都局限于形式合法性与实质合理性之一,就二者关系及适用的研究仍属空白。第四章,首先提出我们需要一个可供操作的指数,用以指导裁判工作;其次从司法裁判形式合法性维度讨论案例指导制度的适用;最后从司法裁判实质合理性维度探讨陪审团制度的引入及其本土化。

关键词：司法裁判形式合法实质合理法律推理

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哈耶克法治主义自由观的认识进路

湘潭大学学报(哲学社会科学版) 2015年第4期39卷 122-126页

作者：李建华牛磊中南大学公共管理学院

哈耶克的自由秩序理论体系经过了漫长的演化过程,积极自由概念的确立更是使其理念无限趋近于洛克"哪里没有法治、哪里就没有自由"的自由主义观点。哈耶克法治主义自由观的认识进路中涵盖了三个方面的内容。首先,法律之治是法律的基本属... 详细信息

哈耶克的自由秩序理论体系经过了漫长的演化过程,积极自由概念的确立更是使其理念无限趋近于洛克"哪里没有法治、哪里就没有自由"的自由主义观点。哈耶克法治主义自由观的认识进路中涵盖了三个方面的内容。首先,法律之治是法律的基本属性;其次,法治的根本原则乃是普遍利益;最后,形式合法则是法治当前的最大危险。

关键词：哈耶克积极自由法律之治普遍利益形式合法

城市交通拥堵治理的法律问题研究 ——以机动车限行为中心

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城市交通拥堵治理的法律问题研究 ——以机动车限行为中心

作者：谢飞燕南京师范大学

学位级别：硕士

随着人们生活水平的不断提高,越来越多的家庭选择购买私家车出行,这给原本就不完善基础道路建设带来了严重的交通拥堵压力,尤其是北京、上海、广东这样的特大城市。为了解决这一问题,部分城市的政府部门相继出台了机动车限行政策,该措... 详细信息

随着人们生活水平的不断提高,越来越多的家庭选择购买私家车出行,这给原本就不完善基础道路建设带来了严重的交通拥堵压力,尤其是北京、上海、广东这样的特大城市。为了解决这一问题,部分城市的政府部门相继出台了机动车限行政策,该措施在短时间内对缓解交通压力确实起到了一定的作用,但是从长远角度看以及理论方面,机动车限行措施还存在一定的不足还需要进一步去完善。本文首先介绍了“机动车限行”措施的国内现状然后对其法律性质进行了分析,然后从形式合法(职权法定)角度,实质合法(比例原则)角度以及正当程序(公民参与)角度三个方面来探讨“机动车限行”政策的合法性和合理性。最后通过完善相关法律法规使其进一步合法化,构建利益补偿机制使其更加合理化,依照正当程序行使职权,从而使“机动车限行”措施减少争议,使民众有更多的理解,促进社会和谐发展。

关键词：机动车限行形式合法比例原则正当程序

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机动车限行的行政法分析

机动车限行的行政法分析

作者：刘成伟中央民族大学

学位级别：硕士

长期以来,雾霾已成为国人心中的痛,雾霾治理水平也己成为考量政府行政能力的重要指标。然而令人遗憾的是各地政府日渐趋于依赖机动车限行这一治标不治本的措施来治理雾霾,私人牺牲部分利益让渡给公共利益。产生这一现象的根源是当前各... 详细信息

长期以来,雾霾已成为国人心中的痛,雾霾治理水平也己成为考量政府行政能力的重要指标。然而令人遗憾的是各地政府日渐趋于依赖机动车限行这一治标不治本的措施来治理雾霾,私人牺牲部分利益让渡给公共利益。产生这一现象的根源是当前各地政府懒政,政府决策机制不完善。机动车限行措施涉及到公共利益与私人利益的博弈,而公共利益的需要是行政权介入私人领域最根本的合理性理由。在“公共利益”这一概念的掩护下,雾霾治理背景下的机动车限行措施得不到有效规制,政府决策权被滥用的风险大大增加。党的十八届四中全会提出：“健全依法决策机制,把公众参与、专家论证、风险评估、合法性审查、集体讨论决定确定为重大行政决策法定程序。”在治理雾霾的背景下,有效规制机动车限行措施的出台便是其题中之义。对此,首先应从行政法的角度重新定位机动车限行措施的性质。本文认为,治理雾霾这一行为本身流淌着公共利益的血液,但绝不是以公共利益的绝对优先,还必须权衡到私人利益。所以在出台机动车限行描施时要严格按照政府决策程序进行,加强对其的行政法规制,同时也要建立信息公开制度。本文搜集了,北京及各地城市关于机动车限行的立法文件,以它们为例分析研究了在治理雾霾的大背景下的机动车限行措施的概况并从行政法的角度对其进行解读。学界和实务界对机动车限行措施的性质莫衷一是,一方面认为其属于抽象行政行为的范畴,另一方面机动车限行措施存在着刚性强制与柔性诱导的糅合、公共利益与私人利益的博弈以及科学决策与政府懒政的考量。在机动车限行措施是否合法的讨论中,本文是从形式合法与实质合法两个层次对此进行阐述。在其形式合法性分析过程中,主要从法律保留原则的基本要求来阐述机动车限行措施是否需要法律依据,并且以北京市为例来分析机动车限行措施是否具有法律依据,这主要依据《道路交通安全法》第39条以及对北京机动车限行措施法律依据梳理为例来对其进行分析。在对其实质合法性分析过程中,目前最大的争议点在于限行措施相对于目的是否适当、和其他治理方案相比是否属于最小侵害、成本收益是否相称。而解决之道在于积极借鉴域外先进治霾经验、采取其他可供选择方案。在对其程序正当性分析过程中,目前存在的问题在于机动车限行措施公开的程序、方式及理由不透明。而解决之道在于通过公众参与征求公众意见、及时听证并且通过专家论证的方式,消除雾霾治理背景下的机动车限行措施的合法性与合理性问题,以良法求得善治。

关键词：机动车限行措施形式合法实质合法公众参与

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北京市“尾号限行”决策的行政法分析

北京市“尾号限行”决策的行政法分析

作者：牛文娇山东大学

学位级别：硕士

依法行政是依法治国的重要组成部分,随着行政法学的发展,依法行政理论也日趋成熟,然而在实践中仍存在许多亟需解决的问题,尤其在行政决策领域。该研究的意义在与通过对“尾号限行”的分析,具体考察我国行政决策在法治建设中存在的不足。... 详细信息

依法行政是依法治国的重要组成部分,随着行政法学的发展,依法行政理论也日趋成熟,然而在实践中仍存在许多亟需解决的问题,尤其在行政决策领域。该研究的意义在与通过对“尾号限行”的分析,具体考察我国行政决策在法治建设中存在的不足。本文的第一章是对北京市“尾号限行”的个案基本情况的介绍。继奥运会期间的“单双号限行”措施后,北京市政府又分别于2008年9月份、2009年4月份、2010年4月份三次出台了“尾号限行”措施,每次限行的期限分别为半年、一年、两年,按照“尾号限行”的规定,所有机动车都将按次序每周停驶一天。由于该措施涉及利益的广泛和重大,因此社会各界对“尾号限行”的法律性质展开了激烈的讨论,以期为其找到充分的法律根据,笔者通过分析得出“尾号限行”属于抽象行政行为,是对公民私有财产使用权的限制的法律性质。对法律性质的分析为下文具体分析“尾号限行”决策做铺垫。第二章对“尾号限行”从形式合法角度对其职权法定进行了分析。经过分析得出北京市政府作为行政决策的主体适格,但是《中华人民共和国道路交通安全法》和《北京市实施＜中华人民共和国大气污染防治法)办法》作为限行的法律依据理由不充分。第三章根据行政法中比例原则的三个分原则分析了“尾号限行”内容的合理性。由于“尾号限行”措施带来的诸多不便,使得为数不少的家庭选择了购买第二辆车,虽然限行措施初期道路交通状况和大气环境状况都有所改善,长远来看,弊大于利,因此不符合适当性原则。从国外的经验来看解决交通拥堵和大气污染的方式方法有很多,同时我国学者亦提出了一些可选性方案,而限行是对公民权益损害最大的方法,因此不符合必要性原则。由于政府作出的评估报告中缺少对限行成本的分析,致使无法将将限行效果和成本两相比较,政府的评估报告有必要委托研究机构全面评估限行的成本,因此“尾号限行”是否符合法益均衡原则是有待商榷的。第四章从公民参与角度考察了“尾号限行”的程序正当性。尽管政府对公民参与有所认识,但是在具体操作过程中,仍然有不足之处,例如北京市政府在未充分公开信息的条件下即出台了“尾号限行令”,而后公开的内容也有欠完整;作为重大的行政决策,未召听证会,在公开征求意见中,官方所作的民意调查结果真实性有欠,座谈会、论证会流于形式;同时可以看出公众对“尾号限行”措施有太多的质疑,但是这种质疑却没有途径转化为对政府决策的监督。总之,北京市“尾号限行”中存在着诸多的问题,虽然个案具有个体性,但亦具有代表性,窥一斑而知全豹,从个案中我们也可以看到我国行政决策在实践中存在的缺陷和瑕疵,深入认识这些问题,是进一步完善我国行政决策机制的前提条件。

关键词：尾号限行行政决策形式合法比例原则公民参与

“化整为零”式的海外代购中的走私犯罪的认定

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知识经济 2015年第15期 29-31页

作者：肖洪唐裕哲重庆大学法学院 400044

随着我国经济体制深入改革,国家对特定商品进口税率居高不下,媒体对我国民族产品与质量存在瑕疵与缺陷的诸多报道,催化代购行业与国际物流行业。然而不少代购商,物流企业为了获取最大利益,利用法律漏洞,通过"化整为零"式的方法大肆偷逃... 详细信息

随着我国经济体制深入改革,国家对特定商品进口税率居高不下,媒体对我国民族产品与质量存在瑕疵与缺陷的诸多报道,催化代购行业与国际物流行业。然而不少代购商,物流企业为了获取最大利益,利用法律漏洞,通过"化整为零"式的方法大肆偷逃应缴税款。"化整为零"作为民众普遍接受与认可的走私方式,有必要对其实质违法性进行分析与论证,从而教育社会,遏制境外偷逃税现象。本文紧扣案件主要事实,结合相关法律,通过对"伪报"进行再解释,揭露"化整为零"的实质违法性。

关键词： “化零为整” 形式合法实质违法伪报走私

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对跨国投资公司国际避税行为的法律管制

管理观察 2006年第9期 11-12页

作者：邢鲁勇

所谓国际避税,是指跨国纳税人利用各国税法或税收协定规定的欠缺或含混之处,采取形式合法的公开手段达到规避、降低或延迟本应承担的纳税义务的目的.在国际避税的情况下,跨国纳税人进入的行为领域是各国希望予以控制但由于种种原因(如... 详细信息

所谓国际避税,是指跨国纳税人利用各国税法或税收协定规定的欠缺或含混之处,采取形式合法的公开手段达到规避、降低或延迟本应承担的纳税义务的目的.在国际避税的情况下,跨国纳税人进入的行为领域是各国希望予以控制但由于种种原因(如疏漏、立法技术欠缺等)未能成功的领域,是对法律企图但未能禁止的方法加以适用.它与偷漏税行为的动机和产生的客观效果都是相同的,动机都是逃避纳税,客观效果上都损害了国家财政利益.从这个意义上讲,避税和偷漏税一样,都应该是违法行为.

关键词：跨国纳税人投资公司国际避税行为客观效果偷漏税形式合法行为领域违法行为税收协定纳税义务立法技术财政利益延迟损害税法控制国家方法法律

黑老大的“逍遥自在”让公平正义蒙尘 005

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