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建设工程合同并入承揽合同是契约精神的理性回归

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学术交流 2010年第11期 73-75页

作者：李志国北京建筑工程学院法律系北京100044

建设工程合同是计划经济的产物,市场经济要求对其规制符合意思自治和法治原则,应当将建设工程合同并入承揽合同,理性回归契约精神。私法自治和国家强制之间具有天然的鸿沟,国家强制主要体现为法律管制,无论是大陆法系国家还是英美法系国... 详细信息

建设工程合同是计划经济的产物,市场经济要求对其规制符合意思自治和法治原则,应当将建设工程合同并入承揽合同,理性回归契约精神。私法自治和国家强制之间具有天然的鸿沟,国家强制主要体现为法律管制,无论是大陆法系国家还是英美法系国家,违反法律之强制性规定均不完全导致合同无效,其在立法和司法中均有大量例外,以最大限度地维持私法自治。建设工程合同的主体、缔约方式、转分包、合同变更和转让、任意解除权、承包人留置权等制度,合同法均不应规定有别于一般承揽合同的特别限制。契约自由并不排斥政府对建设工程进行适当有效的管制,这些管制通常属于取缔性规定,而不属于效力性规定,应受行政法调整,与合同的效力无关。

关键词：建设工程合同承揽合同契约精神理性回归

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建设工程合同若干问题探讨

经济经纬 2005年第4期22卷 151-153页

作者：李莲叶河南财经学院法学系河南郑州450011

招标投标是建设工程合同成立的主要形式,其程序较为复杂,各阶段的性质及法律效力的界定十分重要,它决定着建设工程合同何时成立,也决定着毁标行为应承担违约责任还是缔约过失责任。理论上和实践中对此存在不同的认识和观点,主要原因在... 详细信息

招标投标是建设工程合同成立的主要形式,其程序较为复杂,各阶段的性质及法律效力的界定十分重要,它决定着建设工程合同何时成立,也决定着毁标行为应承担违约责任还是缔约过失责任。理论上和实践中对此存在不同的认识和观点,主要原因在于现行立法存在缺陷。

关键词：建设工程合同缔约过失责任主要形式合同成立招标投标法律效力违约责任界定

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论建设工程合同的法律风险防范

中文科技期刊数据库（全文版）社会科学 2022年第1期 83-85页

作者：王烨中国华电科工集团有限公司北京100160

建设工程具有涉及方面广、履行期限长、标的额大等特点,伴随着建设工程领域的蓬勃发展,过去的“游击队模式”“经验主义”管理模式已经无法匹配建设工程行业的发展。现阶段我国与发达国家相比还有很大差距。因此,要想要参与未来更为广... 详细信息

建设工程具有涉及方面广、履行期限长、标的额大等特点,伴随着建设工程领域的蓬勃发展,过去的“游击队模式”“经验主义”管理模式已经无法匹配建设工程行业的发展。现阶段我国与发达国家相比还有很大差距。因此,要想要参与未来更为广阔的国际建筑市场竞争,建设工程行业亟待转型。本文主要围绕着建设工程合同的法律方面的风险进行剖析,力图穷尽规整出合同从签订到结算过程中大概率出现的法律问题,分析出其风险因素,并提出相应的解决方案。

关键词：建设工程合同市场经济法律风险防范

关于实际施工大权利救济若干问题的探究以新《建设工程合同纠纷解释》第四十三条为视角

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中国审判 2023年第15期 92-95页

作者：何明樾西北政法大学法治学院

建筑业是劳动密集型行业,吸收大量农民工就业,但由于建设工程的非法转包和违法分包,导致建设工程施工合同关系中出现多个施工主体,产生多份施工合同,法律关系复杂。与业主、总承包人没有合同关系的实际施工人按照合同相对性原理,只能向... 详细信息

建筑业是劳动密集型行业,吸收大量农民工就业,但由于建设工程的非法转包和违法分包,导致建设工程施工合同关系中出现多个施工主体,产生多份施工合同,法律关系复杂。与业主、总承包人没有合同关系的实际施工人按照合同相对性原理,只能向与其有合同关系的一方主张权利。这在一定程度上造成农民工群体“讨薪难”“维权难”。解决拖欠农民工工资问题,事关广大农民工切身利益,事关社会公平正义和社会和谐稳定。

关键词：非法转包实际施工人总承包人拖欠农民工工资劳动密集型行业合同相对性原理建设工程合同权利救济

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建设工程合同效力的研究

建设工程合同效力的研究

作者：张黎长春工业大学

学位级别：硕士

建设工程项目参与方众多,建设工程周期长,设计资金数额巨大,有关各个行业从业人员范围广,且建设工程项目自身质量问题直接关系到广大人民群众的生命与财产安全。与此同时,建设工程项目的施工过程错综复杂,在其实践过程中产生法律纠纷问... 详细信息

建设工程项目参与方众多,建设工程周期长,设计资金数额巨大,有关各个行业从业人员范围广,且建设工程项目自身质量问题直接关系到广大人民群众的生命与财产安全。与此同时,建设工程项目的施工过程错综复杂,在其实践过程中产生法律纠纷问题在所难免。与其他合同相比,建设工程施工合同被确认为无效后,其后期处理方式也有特点与意义。目前我国法律法规对于无效建设工程施工合同的处理,存在无法合理解决工程价款纠纷、难以平衡合同主体之间的利益等缺陷。针对我国法律关于建设工程施工合同无效处理中存在的问题,区分工期造价、工期索赔、质量索赔、优先受偿、欠款利息等不同问题。对建设工程施工合同无效的情形进行研究与处理,更符合建设工程领域的现实,更能够推动建筑市场的良性发展,最大限度地满足各方当事人的需求。本文根据《合同法》、2004年通过的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、2019年2月1日开始实行的最新《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》,各地高院、中院出台的审理建设工程施工合同的指导意见,详细介绍了我国建设工程合同效力的立法现状,以及建设工程合同的有效要件,对我国建设工程合同效力的相关法律文件中有关施工合同部分,进行了归纳与总结。例如:承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级、阴阳合同等多种情形。然后分析了建设工程合同效力的认定在司法实践中遇到的困惑,一是无法合理解决工程价款纠纷;二是难以平衡合同主体之间的利益;三是建设工程合同无效按有效处理存在的缺陷;四是司法审判流程中的困境。最后,提出了因合同效力引发的建设工程合同纠纷的立法与司法及行政的完善建议。为法官在实务中判决认定合同效力找到合适的评判标准进行了有益的尝试,进而为我国建设工程项目依法展开,提供完善的法律法规基础,从而更好的推动我国建设工程项目建设。

关键词：建设工程合同无效情形效力

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建设工程合同无效情形及处置

建设工程合同无效情形及处置

作者：王玥彬云南财经大学

学位级别：硕士

本论文共分为四部分，共包含引言、建设工程合同的基本范畴、建设工程合同无效情形研究、建设工程合同无效后的处置等主要内容。第一部分为引言部分，笔者对本文的研究背景、论文结构和主要内容进行介绍。首先，笔者就本论文的选题背景... 详细信息

本论文共分为四部分，共包含引言、建设工程合同的基本范畴、建设工程合同无效情形研究、建设工程合同无效后的处置等主要内容。第一部分为引言部分，笔者对本文的研究背景、论文结构和主要内容进行介绍。首先，笔者就本论文的选题背景、研究目的和意义等方面进行了简要阐述;其次，笔者介绍了本文所讨论内容的研究动态及现状;最后，笔者对论文的研究方法和文章结构进行了简单概括。笔者认为健全、成熟的建设工程合同法律制度是优化我国建筑市场体制、保障国家经济建设持续稳定增长的关键因素。无效的建设工程合同不仅会严重影响建设工程合同当事人的合法权益，而且还是引起我国建筑市场长期出现质量问题、纠纷不断的法律风险根源，因此应当加强建设工程合同管理与纠纷处理工作，以保障人民群众的切身利益。第二部分的主要内容是笔者根据所学知识和实践经验对建设工程合同基本范畴等内容进行论述与分析。笔者认为在对建设工程合同效力有关法律问题进行研究和学习之前，应对研究对象进行一定的界定工作。首先，就建设工程合同的概念，笔者分别从法学研究领域和工程管理领域两方面对概念进行界定、对比和分析，从而做到准确把握建设工程合同的内涵;其次，就建设工程合同的分类和法律属性等方面进行分析和理解;最后，笔者对建设工程合同的法律特征和经济特征进行了分析，并对本文研究的建设工程合同范围进行界定。笔者认为欲正确判明建设工程合同的效力及无效后果等法律问题，应当从合同法角度中有关合同订立的原则、合同效力的法律规定以及建设法规行政干预原则和规定两个方面进行分析和理解。第三部分是无效建设工程合同的研究。笔者首先对合同无效情形的一般理论进行介绍，由普遍到特殊，着重讨论建设工程合同范围内所涉及到的无效合同情形及主要特征，并通过建设工程合同无效情形的具体案例辅以分析和论证，以指导实践过程中对相关法律、行政法规的理解与适用等问题，为建设工程合同管理工作的实务提供理论基础。第四部分是对无效建设工程合同的处置原则进行分析和讨论。笔者首先对合同被认定为无效后的一般理论进行概括讨论;其次，笔者拟在我国立法框架内对建设工程合同被认定为无效后，涉及到的特殊处置规则进行论证和分析。综述，笔者认为做好高效合规的建设工程合同的管理工作，并对合同订立、履行等环节进行动态管理，对可能出现的建设工程合同法律风险进行及时的管控，对于保证建设工程质量、保障人民群众切身利益、维护国家市场经济的繁荣与稳定具有重要意义。

关键词：建设工程合同合同无效法律规制

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建设工程合同无效法律问题研究

建设工程合同无效法律问题研究

作者：聂雪辽宁大学

学位级别：硕士

我国是建筑业大国,作为国民经济基础产业,建筑业的地位举足轻重。伴随建筑行业的蓬勃发展,建设工程领域的相关法律问题也随之不断增多。同时,由于建设工程具有资金投入大、施工周期长、专业技术复杂、涉及内容广等特点,我国针对建设工... 详细信息

我国是建筑业大国,作为国民经济基础产业,建筑业的地位举足轻重。伴随建筑行业的蓬勃发展,建设工程领域的相关法律问题也随之不断增多。同时,由于建设工程具有资金投入大、施工周期长、专业技术复杂、涉及内容广等特点,我国针对建设工程合同的订立程序、合同当事人的资格审查、合同实际履行以及纠纷化解机制等多方面进行统一协调。不但完善了相关立法,并进一步进行了不同执法层面的严格执法、建筑市场秩序的规范。虽然如此,但现在的司法实际情况是,受制于我国现今的经济发展情况及法律体系、立法现状的不完善,一个建设工程项目,从立项审批、招投标程序、正式合同的签订、合同的备案、合同实际履行、竣工验收等环节,频繁出现违法违规行为。如恶性竞标、订立黑白合同、不具备资质的施工人违法承包、非法转包、违法分包等。正因为这些乱现象的出现,才导致建设工程合同的效力面临多种问题亟待解决。对目前比较常见的建设工程合同,现行的法律法规及司法解释对此均有明确的规定。但因我国建筑市场上违法行为众多,已存在的法律法规及司法解释远远不能满足司法实务的需要。同时,在某些情况下,认定建设工程合同无效在理论界也存在争议,使得审判人员在处理涉及建设工程合同无效及后果的相关案件中,遇到很多障碍。本文通过两个案例的引入,以建设工程合同无效的焦点作为切入点,探究建设工程合同无效的主要情形、特殊的合同无效情况(如黑白合同)以及无效后的法律后果。笔者查阅了与建设工程合同相关的,譬如《建筑法》《招标投标法》等法律法规,在整理、分析、汇总已查阅资料的基础上,对前述问题进行了深入的探析及反思。作为一名在法院工作的司法工作人员,笔者写作本文目的是希望对有关建设工程合同无效的类型案件阐述理论和实践的建议,以期对司法审判实务作出贡献。

关键词：建设工程合同合同无效黑白合同

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建设工程合同若干问题研究

建设工程合同若干问题研究

作者：李刚湖南大学

学位级别：硕士

建设工程合同是承揽合同的一种。我国《合同法》将建设工程合同从承揽合同中分立出来,单独列为15种有名合同之一,有其独特意义。但我国《合同法》对建设工程合同的定义并不严谨,对建设工程合同的适用范围也未作出准确界定,使得建设工程... 详细信息

建设工程合同是承揽合同的一种。我国《合同法》将建设工程合同从承揽合同中分立出来,单独列为15种有名合同之一,有其独特意义。但我国《合同法》对建设工程合同的定义并不严谨,对建设工程合同的适用范围也未作出准确界定,使得建设工程合同和其他承揽合同的界限模糊,造成理论和实践中对建设工程合同的适用范围不能准确把握。将建设工程合同定义为调整承揽不动产建造的承揽合同,有利于将建设工程合同与其他承揽合同作出区分,便于法律适用的统一。建设工程合同主要是通过招投标方式订立,但由于我国《招标投标法》的规定和《合同法》对合同订立程序的规定不协调,造成理论与实务界对通过招投标方式订立建设工程合同时,合同的成立时间认识上不统一。从现行立法上来看,发出中标通知书并不必然导致建设工程合同的成立。但从合同法一般理论上看,招标人发出中标通知书,就意味着其作出承诺,合同成立。因此必须对现行立法作出修正,明确发出中标通知书就导致建设工程合同的成立。建设工程合同受到不同领域的多部法律及其他规范性文件调整,并且强制性规范众多。这些强制性规范,有的属于取缔性规范,有的属于效力性规范。如果当事人违反了取缔性规范订立建设工程合同的,应当受到行政处罚,但不影响合同的效力。而当事人违反效力性规范将导致建设工程合同无效。对众多强制性规定进行分析,明确违反取缔性规范与效力性规范在法律后果上的差异,有利于对建设工程合同效力的正确认识。建设工程合同履行过程中往往会出现很多签订合同时难以预料的情况,并造成在几种特殊情况下处理工程价款结算纠纷时的争议。在合同被确认无效的情形下,工程价款的结算按竣工验收合格与不合格两种情况,分别适用不同的原则:竣工验收合格的,应当参照合同约定结算工程价款;竣工验收不合格的不予结算工程价款。在合同约定工程量变更时,工程价款应根据现场监理的签证,按变更后的工程量据实结算。对于未完工程的结算问题,应该区分工程未完成的原因,通过对未完工程的价值进行鉴定或者按照约定进行结算。

关键词：承揽合同建设工程合同合同订立合同效力工程价款结算

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建设工程合同违反法律强制性规定的效力研究

建设工程合同违反法律强制性规定的效力研究

作者：蔡白露华中科技大学

学位级别：硕士

建设工程合同关乎公众人身、财产利益,因此国家出台了大量法律法规对其进行调控,然而,建筑市场仍然乱象横生,比如未取得资质或者超越资质承揽工程,施工人未取得资质而借用资质,非法转包或者违法分包,当事人在中标备案合同之外又签订另... 详细信息

建设工程合同关乎公众人身、财产利益,因此国家出台了大量法律法规对其进行调控,然而,建筑市场仍然乱象横生,比如未取得资质或者超越资质承揽工程,施工人未取得资质而借用资质,非法转包或者违法分包,当事人在中标备案合同之外又签订另外的合同进行实际履行,这些行为法律都是以强制性规定的形式出现,即以“应该”、“必须”、“不得”、“禁止”的形式表现出来,而这些违反法律强制性规定是否导致合同无效成为审判实践中解决纠纷不可回避的环节。本文正文分三部分,第一部分介绍了识别强制性规定的一般方法,强制性规定的一种重要分类,以及各学者对如何认定违反强制性规定合同效力一般判定标准的不同的观点,其中违反效力性强制性规定导致合同无效成为认定合同效力的主流观点;第二部分是本文的重点也是难点,作者梳理了关于建设工程合同强制性规定的现有立法规定和司法现状,同时作者对实践中违反资质管理、非法转包、违法分包、中标备案合同之外又签订另外的合同进行实质履行的情形下的建设工程合同进行了一定程度的探究;第三部分介绍了建设工程无效后的一般法律处理结果,无效的建设工程合同会直接影响当事人之前权利义务的实现,由此还会产生行政和刑事上的责任,同时也分析了我国建设工程无效合同层出不穷的原因。

关键词：建设工程合同强制性规定合同效力