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刑民交叉实体问题研究——以相对独立性说为立场

刑民交叉实体问题研究——以相对独立性说为立场

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作者：曲伟良华东师范大学

学位级别：硕士

刑民交叉案件既有程序法上的问题,也存在实体法上的探讨,对程序法的探讨多集中于“先刑后民”与“先民后刑”的争论以及具体司法裁判路径的探讨;对实体问题的探讨则是在刑民之间或是概念范畴不同,或是各自评价结论不同的基础上如何得出... 详细信息

刑民交叉案件既有程序法上的问题,也存在实体法上的探讨,对程序法的探讨多集中于“先刑后民”与“先民后刑”的争论以及具体司法裁判路径的探讨;对实体问题的探讨则是在刑民之间或是概念范畴不同,或是各自评价结论不同的基础上如何得出符合教义学的结论,该讨论集中于刑法领域。以宪法为基础,基于不同领域的利益与秩序诉求,国家基于不同的目的制定了不同的部门法,而在部门化立法的同时,如何处理不同部门法之间衔接与交错所产生的矛盾这一问题随着立法的精细化与法律适用的深入愈发突出,刑法与民法的评价冲突问题便是其中之一。对于法秩序统一理论的解读不应停留在存在论层面,也应注重目的论,存在论与目的论并不矛盾,二者是外在与内在、表象与本质的关系,在解决规范矛盾问题上应着重法秩序统一理论的目的论面向与其解释法的功能。法秩序统一理论是应然期望而非实然状态,法秩序的统一应是合法性统一而非违法性统一,也因此,刑事违法的认定应当有相对独立的、符合刑法目的及整体法秩序目的的标准。不同于刑事法规范对行为本身进行事实性评价,民事法规范系有效性规范,系对行为或关系在民法领域内是否产生效力、产生何种效力进行承认与许可,脱离民法领域的民法评价意义有限。在民法领域,法律行为是否有效与行为人的行为是否合法不是同一个层面的问题,有效的民事法律行为完全可能违法,这并不违背法秩序统一性原理。相对从属性说并不是法秩序统一理论的必然与唯一归结。在作为其基本构造的“一般违法性”“可罚的违法性”概念值得商榷。“民事违法”本身概念不清。在面对“未遂、中止”犯罪形态时,相对从属性说难以很好地解释,另一方面也不能完全实现刑法的独立价值。而相对独立性说在解决刑民交叉具体问题能够切实的发挥机能。相对独立性说与法秩序统一理论并不矛盾,其更能契合法秩序统一理论与我国现有立法,更能实现法的独立价值,应以相对独立性说作为解决刑民交叉实体问题的理论路径。对于如何判断刑民交叉案件中行为的实质违法性问题,应回归利益衡量法则。社会危害性理论、规范违反说、法益侵害说均有缺陷。法益的外延有限,不足以涵盖刑法规范目的,同时也是将民事权利与刑法规范保护目的简单等同的原因之一,而刑法的规范保护目的以财产犯罪为例不仅包括财产归属关系本身,也包括财产持有秩序乃至公序良俗、道德律等等,故对实质违法性的解释应当对此进行综合衡量。

关键词：刑民交叉法秩序统一实质违法性判断相对独立性说利益衡量

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