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论我国跨国破产案件管辖权及外国判决承认与执行

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论我国跨国破产案件管辖权及外国判决承认与执行

作者：孙越外交学院

学位级别：硕士

跨国破产，即包含涉外因素的破产。随着中国加入世贸组织，中国一跃成为世界第二大经济实体，许多外商纷纷来华投资。但是，风险与机遇往往并存，外商投资实体在华经营同样会遇到破产的问题。然而，外商投资实体的破产在很大程度上影响... 详细信息

跨国破产，即包含涉外因素的破产。随着中国加入世贸组织，中国一跃成为世界第二大经济实体，许多外商纷纷来华投资。但是，风险与机遇往往并存，外商投资实体在华经营同样会遇到破产的问题。然而，外商投资实体的破产在很大程度上影响着我国债权人的合法权益。因此，探讨该类破产案件的管辖权与外国判决在我国的承认与执行问题对于保护我国债权人以及我国国家利益具有重大作用。本文旨在从我国现行立法中关于跨国破产案件的相关法律法规出发，结合我国司法实践中曾作出的有益探索，并借鉴他国立法例中对跨国破产的管辖权和外国破产判决的承认与执行所作出的具体法律规定，对我国跨国破产案件的管辖权及外国判决的承认与执行提供相应的立法建议，以期完善我国法制体系，逐步为法治国家的建设奠基。

关键词：跨国破产管辖权外国判决承认与执行

建立法院判决全球流通的国际法律制度——《海牙外国判决承认与执行公约草案》立法资料、观点和述评

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武大国际法评论 2017年第5期1卷 100-129页

作者：徐国建上海政法学院国际法学院

2016年6月1-9日,海牙国际私法会议在荷兰海牙召开特委会第一次会议,就"外国判决承认与执行公约草案"开始政府间谈判。该公约草案分为"范围和定义"、"承认与执行"两章,共15条,与2005年《选择法院协议公约》有内容和体系上的密切联系。其... 详细信息

2016年6月1-9日,海牙国际私法会议在荷兰海牙召开特委会第一次会议,就"外国判决承认与执行公约草案"开始政府间谈判。该公约草案分为"范围和定义"、"承认与执行"两章,共15条,与2005年《选择法院协议公约》有内容和体系上的密切联系。其适用范围、承认与执行的一般原则、判决可以被拒绝承认和执行的根据以及判决承认和执行的特别问题等部分内容皆以《选择法院协议公约》中的相关规定为蓝本而制定。此项公约草案的起草和谈判将有助于在世界范围内建立国内法院判决全球流通的国际统一法律制度,增强国内法院判决效力的发挥,发挥国内司法对国际贸易和国际投资等国际民商事活动的促进作用。

关键词：海牙国际私法会议外国判决承认与执行特委会会议《选择法院协议公约》

“一带一路”倡议下外国判决承认与执行中的间接管辖权问题研究

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武大国际法评论 2017年第5期1卷 130-140页

作者：乔雄兵王怡文武汉大学国际法研究所

间接管辖权是外国法院判决承认与执行的基本条件之一,被请求国法院可以通过判断原审国法院的管辖权是否合理来避免承认与执行原审国法院不合理的判决。各国国内法和海牙国际私法会议关于判决承认与执行的有关公约均对此有相关规定。但... 详细信息

间接管辖权是外国法院判决承认与执行的基本条件之一,被请求国法院可以通过判断原审国法院的管辖权是否合理来避免承认与执行原审国法院不合理的判决。各国国内法和海牙国际私法会议关于判决承认与执行的有关公约均对此有相关规定。但是我国仍欠缺这方面的立法,双边司法协助条约中的规定也存在差异。在比较海牙国际私法会议关于判决承认与执行的有关公约和各国国内法规定的基础上,提出应当完善我国外国判决承认与执行中的间接管辖权规则,确立以惯常居所为基础的普通管辖、细化合同管辖规则、完善推定管辖,进一步探讨消费者合同和雇佣者合同纠纷管辖制度,通过构建"一带一路"区域性公约来统一间接管辖权规则。

关键词： “一带一路”倡议间接管辖权外国判决承认与执行

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论我国对外国判决承认与执行的互惠原则

国际法学 2013年第3期

作者：王吉文

在外国判决承认与执行上适用互惠原则是国际上的一个惯例，以利用该原则内在的对等报复和激励支持两大功能来鼓励外国对内国判决的效力予以认可。不过，由于各国在互惠原则的适用上先验性地预设了国家利益的首要地位，并忽视了外国判决... 详细信息

在外国判决承认与执行上适用互惠原则是国际上的一个惯例，以利用该原则内在的对等报复和激励支持两大功能来鼓励外国对内国判决的效力予以认可。不过，由于各国在互惠原则的适用上先验性地预设了国家利益的首要地位，并忽视了外国判决承认与执行的私人利益本质，从而使得法院缺失了利益的有效衡量，进而使互惠原则演变成单一的报复主义工具，最终使其成为外国判决承认与执行的一个障碍。因此，在一定程度上，利益衡量方法应是互惠原则回归正确道路的有效途径。我国在互惠原则的适用上不尽如人意，对互惠原则的立法完善和司法改进应当以利益衡量方法为基本根据，从而使其成为促进外国承认与执行我国判决的有利工具。

关键词：外国判决承认与执行互惠原则利益衡量

来源：人大复印报刊资料评论

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承认和执行外国法院判决中的互惠原则

承认和执行外国法院判决中的互惠原则

作者：谈家霖苏州大学

学位级别：硕士

外国法院判决的承认与执行问题涉及到维护国家主权与保护私人利益的价值冲突和选择。自美国Hilton案之后,众多国家开始将互惠原则作为承认和执行外国法院判决的重要依据,利用该原则内在的对等报复和激励支持两大功能来鼓励外国对内国法... 详细信息

外国法院判决的承认与执行问题涉及到维护国家主权与保护私人利益的价值冲突和选择。自美国Hilton案之后,众多国家开始将互惠原则作为承认和执行外国法院判决的重要依据,利用该原则内在的对等报复和激励支持两大功能来鼓励外国对内国法院判决的效力予以认可。Hilton案后有关互惠原则的问题逐渐暴露,在判决的跨国流动中是否保留互惠原则在理论界和实务界议论纷纷,但在当今社会保留互惠原则仍是主流。然而,在国际社会多重博弈的状况下,国家先验地预设国家利益的首要地位,忽视私人利益,结果是互惠原则演变成拒绝外国法院判决效力的合法报复工具,这显然与互惠原则运用的严重的错位有关,在很大程度上演变成了外国法院判决在国家间自由流动的阻碍。因此,在适用互惠原则时,需要转变态度,借鉴德国柏林高等法院法官在“德国承认中国判决第一案”中的积极开放的司法理念,秉承国际礼让观念,通过便利和礼遇精神推动国际社会在承认和执行外国法院判决领域的国际合作。在适用方法上,需要对国家利益和私人利益进行合理衡量,赋予私人利益以一定比重,对外国法院判决中所实际影响的私人利益予以必要的考量和保护,从而促使互惠原则成为促进法院判决跨国流动的有利工具。

关键词：外国判决承认与执行互惠原则国际礼让利益衡量

承认与执行外国法院判决中互惠原则研究——“一带一路”倡议下的再审视

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承认与执行外国法院判决中互惠原则研究——“一带一路”倡议下的...

作者：王靖之甘肃政法学院

学位级别：硕士

互惠原则在承认和执行外国判决中的应用是国家利益平衡的结果,随着国际形势的发展和国内政策的变化而调整。在判决的跨界流动中是不是需要保留互惠原则在理论界和实务界有着不同的意见,但目前来说很多国家都选择保持互惠原则的适用。随... 详细信息

互惠原则在承认和执行外国判决中的应用是国家利益平衡的结果,随着国际形势的发展和国内政策的变化而调整。在判决的跨界流动中是不是需要保留互惠原则在理论界和实务界有着不同的意见,但目前来说很多国家都选择保持互惠原则的适用。随着“一带一路”倡议的出台,确保各国之间判决的自由流通变得更加重要。司法实践表明,狭隘的“事实互惠”无疑将给予我国和尚未与我国缔结司法协助协议的“一带一路”沿线国家的国际民商事活动带来更大的法律风险。最高人民法院对此提出了要求执行“法律互惠”,用来保障确定的法律环境。但是,我国关于互惠原则的法律规定依然存在立法目标不明确、司法实践认识有误区、证明责任承担主体不明确、缺乏明确的审核标准、互惠例外的范围相对较小的问题。针对此种现状,我国需要完善互惠原则的审查模式、明确互惠原则的举证责任、进行国家利益和私人利益的衡量、积极参与民商事判决承认与执行的双边和多边条约的签订并树立国际礼让理念,让互惠原则成为推动“一带一路”倡议下承认和执行其他国家有关判决的重要工具。

关键词：互惠原则外国判决承认与执行 “一带一路”倡议

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承认与执行外国法院判决中的正当程序审查

承认与执行外国法院判决中的正当程序审查

作者：刘琪吉林大学

学位级别：硕士

伴随着越来越多的国家加入“一带一路”以及经济全球化的迅猛发展,中国与世界各国的跨国经济合作不断增加,与此同时也产生了大量跨国民商事纠纷。涉外纠纷中,如果败诉方在判决作出国的领土范围内不存在可被执行的财产,此时,承认与执行... 详细信息

伴随着越来越多的国家加入“一带一路”以及经济全球化的迅猛发展,中国与世界各国的跨国经济合作不断增加,与此同时也产生了大量跨国民商事纠纷。涉外纠纷中,如果败诉方在判决作出国的领土范围内不存在可被执行的财产,此时,承认与执行外国法院判决这一制度对于该类问题的解决就尤为重要。目前在涉外民商事纠纷涉及的众多问题中,承认与执行外国法院判决问题相对来说比较突出。正当程序是一个源自英美法系国家的重要概念,它涉及立法、行政和司法多领域,被普遍视为一项基本原则。在外国法院判决得以顺利被承认和执行的过程中,符合正当程序要求则是不可或缺的前提条件之一。通过各国国内法、欧盟条例以及国际公约对比研究来看,承认与执行外国法院判决中的正当程序的规定趋于相同,包括两方面内容:一是当事人是否得到了适当送达,从而享受的公平答辩权;二是外国法院判决是否通过欺诈获得。不同的是,在大陆法系国家中,缺乏普通法系国家所具备的“法官制定法律”的机制,因此为了保证司法机关“法律依据”的可靠性,某些大陆法系国家将公共秩序保留的规则与正当程序标准等同视之,将其密切联系在一起,从而以此为依据审查遇到的欺诈抗辩或其他可能出现的程序性瑕疵问题。截至目前,从我国法律来看,现行有效的《民事诉讼法》(2021)中没有关于承认与执行外国法院判决中正当程序的规定。我国目前的司法解释与双边民商事司法协助条约中虽然包含正当程序内容,但是,司法解释中仅引入了送达要件,未对送达其他要素明确规定,也未规定欺诈事由。从我国签订的已生效的具有承认与执行外国法院判决内容的双边民商事司法协助条约的规定来看,正当程序的适用范围主要局限于两种情形:一是当事人是否在被缺席判决的情况下被合法送达;二是无诉讼能力当事人是否得到了合法代理。但存在各双边民商事司法协助条约之间对正当程序的规定不一致且缺乏欺诈事由的情形。当前,承认与执行外国法院判决中的正当程序内容在我国的立法中的缺失和不完善,带来了外国法院判决承认与执行的不确定性。完善我国国内立法以及双边司法协助条约,是改善这一境况的有效举措。可喜的是,2022年12月27日,最新的《民事诉讼法修正草案》提请十三届全国人大常委会第三十八次会议审议。该草案涉外部分参考最高人民法院于2022年1月24日发布的《全国法院涉外商事海事审判工作座谈会会议纪要》中的相关规定,首次将未合法送达被申请人、无民事行为能力人未得到适当代理以及判决系欺诈获得纳入不予承认与执行外国法院判决的理由,如该草案正式通过,会给我国承认与执行外国法院判决提供法律层面的依据,弥补之前民诉法仅规定违反“公共秩序条款”的外国法院判决不得被承认与执行的不足。但是,仅规定法律层面的几项拒绝理由,并不能给司法实践较为具体且清晰的指引,还应在此基础上更加完善,以保证司法适用的统一性与公正性。我国既是2005年《选择法院协议公约》的签署国之一,同时也积极推动2019年《承认与执行外国民商事判决公约》的谈判、制定与通过。两公约对承认与执行外国法院判决中的正当程序规定较为完善细致,我国完善正当程序法律内容方面可参考两公约相关条款进行细化,也是为批准两公约做有效的衔接准备。完善相关法律势在必行的同时,保证司法的准确适用也是确保当事人权益的重要举措。我国作为大陆法系国家,应厘清公共秩序与正当程序的边界,谨慎适用公共秩序这一口袋条款,以适应公共秩序在解释和适用方面呈现出限制性的发展趋势。同时,保障当事人公平答辩权不应仅仅将答辩权限定为送达行为产生的,还应该注重公平对待当事人所产生的答辩权,以发挥正当程序的实质价值。综上,完善我国承认与执行外国法院判决中的正当程序内容,不仅是完善我国承认与执行外国法院判决法律体系的必要之举,也是在跨国诉讼日益增加的大背景下,保障当事人的合法权益与维护我国司法形象的双赢之策。

关键词：外国判决承认与执行正当程序送达答辩权欺诈

间接管辖权制度研究——从外国民商事判决在中国的承认与执行现状出发

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汕头大学学报（人文社会科学版） 2019年第2期35卷 76-85,96页

作者：黄瑜深圳大学法学院广东深圳518060

间接管辖权审查是被请求国法院承认与执行外国民商事判决中的一个重要环节,然而在研究大量中国司法案例的过程中,发现司法实践中很少对间接管辖权进行审查,即便有也存在审查标准不一的问题。这主要是因为中国在间接管辖权方面存在立法空... 详细信息

间接管辖权审查是被请求国法院承认与执行外国民商事判决中的一个重要环节,然而在研究大量中国司法案例的过程中,发现司法实践中很少对间接管辖权进行审查,即便有也存在审查标准不一的问题。这主要是因为中国在间接管辖权方面存在立法空白,缔结的各项国际条约对间接管辖权的规定也有多重标准。通过梳理各国关于间接管辖权的立法,发现间接管辖权审查的立法模式主要包括法律适用模式、具体管辖根据模式及混合模式,在分析《中国国际民事诉讼原则与规则:外国法院判决的承认与执行(建议稿)》第19条的基础上,为中国间接管辖权审查制度的构建提出以混合立法模式确立间接管辖权审查制度,并以专属管辖权排除外国法院管辖权的思路。

关键词：外国判决承认与执行间接管辖权实证研究专属管辖

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我国间接管辖权审查规则之构建研究

我国间接管辖权审查规则之构建研究

作者：张柯首都经济贸易大学

学位级别：硕士

在对外国法院判决承认与执行过程中,管辖权作为审查要素之一,也是国际社会普遍公认的承认与执行外国判决时面临的首要问题。大部分国家都有关于间接管辖权审查的有关规定,但我国法律中却没有将其作为判决承认与执行的审查条件之一。在... 详细信息

在对外国法院判决承认与执行过程中,管辖权作为审查要素之一,也是国际社会普遍公认的承认与执行外国判决时面临的首要问题。大部分国家都有关于间接管辖权审查的有关规定,但我国法律中却没有将其作为判决承认与执行的审查条件之一。在双边司法协助条约中,间接管辖权审查标准也并不统一,在此方面我国涉外民事诉讼体系明显滞后。特别是在“一带一路”相关国家的经济交往逐渐增强,争议逐渐增多,对判决承认和执行的需求将会逐渐加强的情况下,我国已有的立法和双边条约都不足以达到判决自由流动的效果。因此,对间接管辖权进行规定并构建其审查标准,有其必要性。本文即围绕着我国应如何进行间接管辖权审查构建这一问题展开。从国际上有关间接管辖权审查的理论上看,虽然规则导向理论中的双边说在直观上更受人青睐,但其消极性质本身也会产生问题。对于政策导向理论,虽然对于前面所提及的规则导向理论的机械、呆板的缺点有所克服,但其自身也存在固有的不确定性。国际社会的实践,已经充分证明了一个国家的政策经常随着时间、案件的具体情况的不同而经常变化,有关外国判决承认与执行的国家政策也不例外。通过考察世界上有代表性的国家关于间接管辖权审查的法律规定,以及分析我国间接管辖权审查标准存在的缺陷,本文提出构建符合我国国情的间接管辖权审查规则。第一,构建国内法规则,要将管辖权审查作为判决承认与执行条件之一,同时明确间接管辖权审查标准。第二,解决双边条约中存在的间接管辖审查标准统一性问题。第三,建议我国应该积极参加相关的民商事判决承认与执行国际公约。

关键词：间接管辖权审查标准外国判决承认与执行