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国际民商事条约在我国法院的直接适用问题研究

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国际民商事条约在我国法院的直接适用问题研究

作者：潘晓华东政法大学

学位级别：硕士

从国际民商事条约在我国既往和当前的直接适用实践来看,我国尚未形成较为完善的国际条约适用规则体系,呈现出规则与实践、实践与实践之间存在较大差别的现象,我国法院在直接适用国际民商事条约的过程中依然面临着诸多立法和司法机制方... 详细信息

从国际民商事条约在我国既往和当前的直接适用实践来看,我国尚未形成较为完善的国际条约适用规则体系,呈现出规则与实践、实践与实践之间存在较大差别的现象,我国法院在直接适用国际民商事条约的过程中依然面临着诸多立法和司法机制方面的现实困境。国际民商事条约在国内法院的可适用性以“条约必须遵守原则”为重要法理依据,并以得到国内法的接受为基本前提。理论上,条约在内国获得法律地位具有两种基本方式,即“整体纳入”和“个别转化”。各个国家接受条约的具体做法则受其历史、文化和法律传统的影响而各有差异。从我国对条约缔结权限的分配、规定条约适用问题的民商事法律以及最高人民法院就条约适用问题所作的司法解释来看,我国接受国际民商事条约采用“整体纳入”的方式,即条约一经对我国生效就已然成为我国法律体系的组成部分。不过,条约的接受方式对条约适用制度的形成并不起决定性的作用,各国所采取的条约适用方式也不是始终如一的,仍然需要结合国内法作进一步判断。区分“自动执行条约”和“非自动执行条约”已经成为了一些国家法院确定条约能否得到直接适用的做法,虽然各国法院在长期司法实践中并未形成区分两者的明确判断标准,但一般以缔约意图和条约内容作为相关的考量因素。而我国则采逐一立法的方式确定国际民商事条约在国内法院的适用方式,可以认为在一般情况下对国际民商事条约进行直接适用,不过也存在部分需转化为国内法或经国内法补充后才能够适用的国际民商事条约和规范。但是,针对国际民商事条约能否在无涉外因素案件中直接适用的问题,我国立法中还暂时缺乏相关的高位阶法律规定,只能从既往司法实践和保护国家利益及私人权益的考量角度出发,以更开放的态度对待这一问题。在确认国际民商事条约的可直接适用性后,还需要特别关注条约、国际私法规则与国内法之间的司法适用顺位。国际私法规则与国际民商事条约是调整国际民商事法律关系的两种路径,虽乍看之下只能择一而用,但从当今国际民商事条约的条款设定和国家实践来看,同时存在排除国际私法规则与依国际私法规则指引而适用条约的两种模式,而我国司法机关在实践中对两者适用顺位的理解还存在一定偏差。国际条约与国内法的效力关系在当今各国立法实践中则存在四种类型,对于解决条约与国内法的冲突具有很大帮助,而我国暂未在宪法和宪法性法律中对此作出总括性规定,只能通过对其他下位法律规范和司法实践进行分析,以确定国际民商事条约与我国国内法的优先适用关系。为了解决我国在直接适用国际民商事条约中存在的立法与司法机制方面的现实困境,有必要在宪法中明确国际民商事条约的法律地位,构建体系化的国际民商事条约适用制度,并充分发挥司法机关在条约直接适用问题中的作用。

关键词：国际民商事条约直接适用条约接受司法适用顺位

国际民商事条约在我国法院的可适用性及其适用模式

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河南财经政法大学学报 2022年第1期37卷 105-116页

作者：张普清华大学法学院北京100084

《民法典》实施后,国际民商事条约在我国适用的法律依据发生了体系性变化。虽然《民法典》未对国际条约适用问题进行规定,但国际民商事条约仍可以在我国得到适用。原《民法通则》第一百四十二条具有国际法、国内法、冲突法三个层面的作... 详细信息

《民法典》实施后,国际民商事条约在我国适用的法律依据发生了体系性变化。虽然《民法典》未对国际条约适用问题进行规定,但国际民商事条约仍可以在我国得到适用。原《民法通则》第一百四十二条具有国际法、国内法、冲突法三个层面的作用,其也是当下我国国际民商事条约适用理论和实践的基础。总体来讲,我国采取的是“以直接适用为原则,以转化适用为例外”的国际民商事条约适用方式。除知识产权条约外的国际民商事条约均能够在我国法院直接适用。就国际民商事条约在我国的适用而言,存在直接适用模式与国际私法适用模式两种。我国法院既可以排除国际私法而直接适用国际民商事条约,还可以根据条约设定和国际私法规则实现对国际民商事条约的适用。

关键词：国际民商事条约直接适用国际私法法际私法

论国际民商事条约适用与国际私法的关系--以CISG谈判历史与保留效果为视角

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西部法学评论 2023年第3期 95-114页

作者：段媛昳清华大学法学院

国际条约通过“转化”和“纳入”进入国内法体系.对于采取“纳入”方式的条约,学界主流观点以“直接调整”和“间接调整”的二元对立,认为条约无需经过国际私法即予适用.然而,如未经国际私法指定准据法即适用条约,则无法回答法院适用是... 详细信息

国际条约通过“转化”和“纳入”进入国内法体系.对于采取“纳入”方式的条约,学界主流观点以“直接调整”和“间接调整”的二元对立,认为条约无需经过国际私法即予适用.然而,如未经国际私法指定准据法即适用条约,则无法回答法院适用是哪一国家国内法中的条约,进而也无法认定哪一缔约国所作保留具有意义.CISG作为全球范围内最重要、最成功的国际民商事条约,已通过“纳入”成为我国国内法.本文通过溯源CISG谈判历史,发现第1条第1款明确拒绝了其前身ULIS“排除国际私法”的规定.考察国内外司法实践对保留效果的认定,进一步证明了CISG第1条第1款有具体的国际私法意义.具体而言,在符合CISG第1条第1款a项时,依“共同缔约国法理论”,公约作为当事人营业地所在国国内法中的“共同法”适用,应考虑所有当事人营业地所在国作出的保留;在符合CISG第1条第1款b项时,公约作为准据法国国内法的一部分适用,应以准据法国所作保留为准.无论采取哪一种途径,国内法院适用的条约不再是国际公法,而是国内私法,因而以国际私法的指定为前提.

关键词：国际民商事条约条约适用国际私法条约保留法际私法

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国际民商事条约在中国适用问题研究

国际民商事条约在中国适用问题研究

作者：施俊杰复旦大学

学位级别：硕士

国际条约作为当代国际法的重要渊源,在国际交往中发挥着举足轻重的作用。自建国,尤其是改革开放以来,中国同外国缔结了为数众多的国际民商事条约,但中国的国内法,尤其是宪法,尚未对国际民商事条约在中国的适用问题作出统一和明确的规定... 详细信息

国际条约作为当代国际法的重要渊源,在国际交往中发挥着举足轻重的作用。自建国,尤其是改革开放以来,中国同外国缔结了为数众多的国际民商事条约,但中国的国内法,尤其是宪法,尚未对国际民商事条约在中国的适用问题作出统一和明确的规定,由此,导致了各级司法和行政机关在对待如何适用国际民商事条约的问题上存在着认识上的差异。本文旨在通过理论剖析和实证分析,并借鉴外国的立法和司法实践,探求解决国际民商事条约在中国适用问题的一般原理。本文共分为五章。第一章为绪论,介绍了与国际民商事条约相关的基本概念,并对国际民商事条约在中国适用的含义进行了阐明,指出国际民商事条约在中国的适用问题包含条约在中国接受的方式、条约在中国适用的方式以及条约与中国国内法的效力关系这三个子问题。第二章为国际民商事条约在中国接受的方式,指出中国国内法对条约的接受是条约在中国适用的前提条件,提出中国应当在宪法中规定将包括国际民商事条约在内的所有条约统一采纳为国内法。第三章为国际民商事条约在中国适用的方式,指出有必要在中国建立确定条约适用方式的立法制度,将条约区分为直接适用的条约和间接适用的条约两类,提出中国应以直接适用的方式适用国际民商事条约。第四章为国际民商事条约与中国国内法的效力关系,指出国际民商事条约在中国的适用具有效力上的优先性和无条件性。第五章为国际民商事条约在中国适用的特点,分别针对国际统一实体法条约、国际统一程序法条约和国际统一冲突法条约在中国适用的特点进行了讨论。

关键词：国际民商事条约国内法适用

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国际民商事条约在中国适用的法律研究

国际民商事条约在中国适用的法律研究

作者：俞晓波华东政法大学

学位级别：硕士

在当今社会，随着全球经济统一化的发展，国际社会的各个成员之间交往与合作日益密切,当今社会的贸易往来日趋统一化，因此涉外的民商事纠纷也随之上升。国际民商事条约在法院审判过程中，被适用的概率也大幅度增加。国际法的重要渊源... 详细信息

在当今社会，随着全球经济统一化的发展，国际社会的各个成员之间交往与合作日益密切,当今社会的贸易往来日趋统一化，因此涉外的民商事纠纷也随之上升。国际民商事条约在法院审判过程中，被适用的概率也大幅度增加。国际法的重要渊源之一便是国际条约，因为国际条约能够及时、高效、全面地确定国际法法律主体之间的法律关系。而且国际条约是调整国际法主体间的法律关系的重要工具。随着我国的改革开放，中国缔结的国际民商事条约的数量一直呈上升趋势。但是对于国际民商事条约如何在我国进行适用的问题，目前我国的宪法及宪法性文件都没有任何的规定，一些单行的法律法规对此虽有所涉及，但不够明确与完整，再加上我国的实际情况，审判人员的素质整体不高，缺乏足够的法律逻辑能力。并且在司法过程中，常常受到各方面的压力与制约。因此这样就导致了对于国际民商事条约如何在我国适用的问题，在司法实践中造成了混乱的现象。本文的研究思路是先梳理清楚国际民商事条约在我国适用的基本理论问题，在此基础上，探求完善国际民商事条约在我国适用的制度。本文一共分为三章。第一章阐述了国际民商事条约与中国国内法的理论关系。首先梳理清楚国际法和国内法的体系关系，详细阐述国内外学者对于“一元论”和“二元论”的探讨。其次论述了条约与国内法的效力关系，列举出当今世界存在的四种实践情况。最后，在之前梳理国际条约与国内法的理论关系的基础上，提出国际民商事条约与中国国内法的效力关系应该如何确定。第二章阐述了国际民商事条约在中国的适用及存在的问题。首先分析了国际条约在一国国内的接受方式并阐述其优缺点。在此基础上，提出国际民商事条约在我国的接受方式。其次，梳理清楚条约在一国的适用方式，并且结合国际民商事条约在我国的立法实践情况和司法实践情况，提出国际民商事条约应采取直接适用的方式。第三章提出了完善国际民商事条约在我国的适用制度。首先提出完善国际民商事条约在我国适用的法律制度，然后明确提出我国应该建立“自动执行条约”和“非自动执行条约”制度。

关键词：国际民商事条约效力关系适用方式完善建议

论国际民商事条约在中国的适用方式及其完善对策

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华东师范大学学报（哲学社会科学版） 2011年第6期43卷 78-82,151-152页

作者：王勇华东政法大学国际法学院上海200042

改革开放以来,随着中国参加和适用的国际民商事条约越来越多,国内学界因而普遍认为国际民商事条约一般都可以在中国直接适用。通过研析国际民商事条约在中国的适用可以发现:国际民商事条约仅是在有限的范围内和严格的条件下才能够在中... 详细信息

改革开放以来,随着中国参加和适用的国际民商事条约越来越多,国内学界因而普遍认为国际民商事条约一般都可以在中国直接适用。通过研析国际民商事条约在中国的适用可以发现:国际民商事条约仅是在有限的范围内和严格的条件下才能够在中国直接适用,而这并不是真正意义上的直接适用。这一状况的产生有宪法、法律法规和司法解释等多方面的原因。不仅如此,这一状况还给我国的司法实践造成了一定的混乱。基于此,我国应该考虑通过修改我国宪法,明确国际民商事条约的法律地位;取消现有法律法规中关于国际民商事条约直接适用的限制性条件;通过专门的立法明确我国已经参加的全部国际民商事条约的适用方式问题,以及在司法实践层面做好改进工作。

关键词：国际民商事条约适用方式司法实践

论国际民商事条约的适用——以国际民商事条约与国际私法的关系为视角

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法学家 2017年第4期 107-115页

作者：李旺清华大学法学院

国际条约以"转化"及"纳入"的方式在一国发生法律效力。在"转化"方式下,国际民商事实体性条约是以国内法的形式出现,以国际私法的指引而得到适用。在"纳入"方式下,国际民商事实体性条约的适用有"非国际私法模式"和"国际私法模式"两种。... 详细信息

国际条约以"转化"及"纳入"的方式在一国发生法律效力。在"转化"方式下,国际民商事实体性条约是以国内法的形式出现,以国际私法的指引而得到适用。在"纳入"方式下,国际民商事实体性条约的适用有"非国际私法模式"和"国际私法模式"两种。中国《民法通则》第142条第2款和《联合国国际货物销售合同公约》第1条第1款(b)项属于"法际私法",解决国内不同法律之间的适用关系,它只有在"国际私法模式"下才得以适用。

关键词：国际民商事条约条约的适用国际私法法际私法

国际民商事条约在国内适用问题之理论探讨与实践完善

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南都学坛（南阳师范学院人文社会科学学报） 2016年第2期36卷 73-78页

作者：何田田中国社会科学院国际法研究所北京100111

法律的生命在于实施。作为与国内私人权益密切相关的国际民商事条约如何在国内明确及有效地适用是完整履行中国国际义务、最大程度保护私人合法权益的一个重要问题。目前适用国际民商事条约存在"直接适用"和"间接适用"两种途径,而司法... 详细信息

法律的生命在于实施。作为与国内私人权益密切相关的国际民商事条约如何在国内明确及有效地适用是完整履行中国国际义务、最大程度保护私人合法权益的一个重要问题。目前适用国际民商事条约存在"直接适用"和"间接适用"两种途径,而司法机关在"直接适用"和"间接适用"国际民商事条约的实践中也产生了一些亟待解决的问题。目前,我国法律法规与参加的国际条约尚未一致,将不利于维护我国国家利益和我国私主体的利益。反映社会需要和社会环境的司法实践已对我国从整体上修改和完善国际民商事条约的适用提出了迫切的要求。因此,随着中国国际地位的提高,缔结条约数量的增多,明确国际民商事条约不同的适用方式、解决法院直接适用和间接适用过程中暴露出来的情况,绝非是"可有可无"的小问题,从整体上完善国际民商事条约的国内适用值得我们相当的重视。

关键词：国际民商事条约直接适用间接适用司法实践

国际民商事条约在国内适用问题之理论探讨与实践完善

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