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论国家同意在国际法院咨询管辖权的适用

论国家同意在国际法院咨询管辖权的适用

作者：谢艺兰华东政法大学

学位级别：硕士

2019年2月25日,国际法院就“查戈斯群岛咨询案”发表了咨询意见。其中咨询意见关于管辖权的投票情况:对于是否享有管辖权问题上,全票通过;对于法院是否行使管辖权,以12票对2票通过。在本案中,国际法院与各国关于国际法院是否应该行使咨... 详细信息

2019年2月25日,国际法院就“查戈斯群岛咨询案”发表了咨询意见。其中咨询意见关于管辖权的投票情况:对于是否享有管辖权问题上,全票通过;对于法院是否行使管辖权,以12票对2票通过。在本案中,国际法院与各国关于国际法院是否应该行使咨询管辖权的争议得到集中体现。“查戈斯群岛咨询意见案”是国际法院面临的一起非常重要又相当复杂的案件,各国对该案既高度关注,也存在巨大分歧。其中分歧意见的一个核心是,国际法院在这起由联合国大会决议置于“非殖民化和民族自决”框架中、但又至少表面上涉及英国、毛里求斯双边争端因素的咨询案件中,如何体现尊重和维护国家同意?本文以国家同意在国际法院咨询管辖权的适用为研究对象。首先,根据国家同意与国际法院咨询管辖权的相关理论与实践,引出国家同意与国际法院咨询管辖权关系的争议。其次,汇总、整理和分析相关法律依据及实践案例,阐明法院咨询管辖权的确定与行使条件、国家同意在咨询管辖实践中的适用条件以及影响其适用的因素。最后,反思国家同意与国际法院咨询管辖权关系的争议的根源矛盾,就国际法院咨询管辖实践层面和中国参与层面提出初步建议。文章系以下六个部分构成:导言部分,通过最新案例提出问题,阐释本文的研究意义和方法、论文结构,归纳分析与本文相关的国内外文献,并阐明本文存在的主要创新点与不足。第一章,阐述国家同意的产生与发展以及国际法院咨询管辖制度设计、实践与作用,由此引出国家同意与国际法院咨询管辖权关系的争议。国家同意在国际法形成中的重要意义得到自然法学派、实在法学派的肯定。国家同意在国际法的创设和适用都有丰富的国际实践,系国际法院诉讼管辖权的基础和前提。然而,随着国际强行法的提出以及国际人道法和国际人权法的发展,国家同意也展现出了自身的局限性。咨询管辖权是国际法院依有权主体提出的申请而就相关法律问题作出咨询意见的权力和权限。鉴于《国际法院规约》对诉讼案件和咨询案件的相关规定为咨询程序替代诉讼程序提供了可能性,使得咨询程序具有灵活性,以至于法院咨询管辖权在实践中一定程度上发挥了诉讼管辖的作用,由此引发了国家同意与国际法院咨询管辖权关系的争议。考虑到,争议的存在会影响国际社会对国际法院作出咨询意见以及咨询制度的承认,进而在一定程度上阻碍国际法的发展。对此,需要对争议产生的真正原因进行分析并归纳国家同意在国际法院咨询管辖中的具体适用。第二章,汇总、整理和分析相关法律依据及实践案例,阐明法院咨询管辖权的确定与行使条件、国家同意在咨询管辖实践中的适用条件、影响国家同意适用的考量。国际法院在认定管辖权问题时,首先是确定是否具有管辖权,其次是决定是否应当行使管辖权。国家同意并不影响国际法院咨询管辖权的确定,而是作为管辖权行使的自由裁量权,即是否存在“令人信服的理由”从而拒绝发表咨询意见。通过梳理法院咨询管辖实践中六个涉及未经争端国家同意的案件,归纳国家同意对咨询程序产生影响的适用条件,进一步发现以下三个影响其适用的因素:争端的起源和范围是否超出双边性质、咨询意见是否影响当事国法律地位、咨询意见是否具有法律效力。第三章,反思国家同意与国际法院咨询管辖权关系的争议的根源矛盾,提出争议解决路径。争议解决的前提需要抓准争议根源的矛盾。通过反思国家同意与国际法院咨询管辖权关系的争议形式上缺乏司法克制,进一步挖掘出潜藏其中的实质矛盾,即国家寻求维护主权与国际法院寻求发挥作用的矛盾。争议解决路径可以从以下两处着手,一方面可以就咨询事项进行分类适用国家同意,另一方面可以扩大参与国家的质量和数量。第四章,对中国参与国际法院咨询管辖实践的启示。从维护国家主权利益、推动人类命运共同体建设的角度,中国需要积极参与法院的咨询管辖实践,在行动中表达自己的观点。考虑到我国目前参与咨询管辖实践情况,接下来应该进一步推动咨询事项的分类化适用、合理利用咨询管辖相关制度等,以期通过实践创设与推广蕴含我国价值观、符合我国利益的制度与模式,从而促进国际法中国话语的发展,加强国际法治的中国参与,推动人类命运共同体建设。结语部分,梳理全文的论证脉络。首先,问题的提出。国家同意作为国家主权豁免的例外,系国际法院诉讼管辖权的基础和前提。鉴于国际法院咨询管辖权所发挥作用的范围实际已经一定程度上从咨询领域转化到了诉讼领域,产生了国家同意在国际法院咨询管辖权关系的争议。其次,问题的分析。通过分析并归纳国家同意在国际法院咨询管辖中的具体适用的法律依据与实践发现,国家同意并不影响国际法院咨询管辖权的确定,而是作为管辖权行使的自由裁量权,即是否存在“令人信服的理由”从而拒绝发表咨询意见。然而,争端的起源和范围是否超出双边性质、咨询意见是否影响当事国法律地位、咨询意见是否具有法律效力,这三个因素成为了国际法院在行使咨询管辖权是否采用国家同意时的考量。最后,问题的解决与启示。国家同意与国际法院咨询管辖权关系的争议问题反映出形式上缺乏司法克制,实质是国家寻求维护主权与国际法院寻求发挥作用的矛盾。为此,

关键词：国家同意国际法院咨询管辖权适用争议解决

国家同意原则对国际法院行使咨询管辖权的限制--兼论“查戈斯群岛咨询意见案”的管辖权问题

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国际法研究 2018年第1期 3-13页

作者：宋岩外交学院国际法系

规定联合国国际法院咨询管辖权的《国际法院规约》第65条并没有明确要求取得争端相关国家的同意,这与诉讼管辖权存在不同。但实践中存在滥用法院咨询管辖权规避国家同意原则,解决国家之间争端的可能性。争端相关国家的同意不会影响法院... 详细信息

规定联合国国际法院咨询管辖权的《国际法院规约》第65条并没有明确要求取得争端相关国家的同意,这与诉讼管辖权存在不同。但实践中存在滥用法院咨询管辖权规避国家同意原则,解决国家之间争端的可能性。争端相关国家的同意不会影响法院咨询管辖权的确立,但会影响法院决定是否应当发表咨询意见的自由裁量权。在行使自由裁量权时,法院会考虑多方面的因素,包括:争端的起源和范围,发表咨询意见是否会影响到当事方的立场以及咨询意见的法律效力等。已有的实践表明,法院更强调对联合国活动的参与,否认相关国家的立场能够阻止其发表咨询意见。因此,法院很可能会坚持对"查戈斯群岛咨询意见案"行使管辖权,但该案的特殊事实需要法院作进一步的分析和解释。

关键词：国际法院咨询管辖权国家同意查戈斯群岛

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中国关于国际海洋争端解决的政策与实践

国际法研究 2022年第6期 36-61页

作者：刘衡中国社会科学院欧洲研究所

坚持国家同意原则的基础性和谈判协商的优先性,以及在同意的前提下对第三方程序的开放性,是中国和平解决国际争端的基本特征。这些特征鲜明地体现于中国处理与海上邻国之间的岛礁主权和海洋划界等问题上。中国坚持以包括《联合国海洋法... 详细信息

坚持国家同意原则的基础性和谈判协商的优先性,以及在同意的前提下对第三方程序的开放性,是中国和平解决国际争端的基本特征。这些特征鲜明地体现于中国处理与海上邻国之间的岛礁主权和海洋划界等问题上。中国坚持以包括《联合国海洋法公约》(下文简称《公约》)在内的国际法为依据,在国家同意的基础上善意使用争端解决方式和机制,致力于通过谈判协商和平解决与邻国的海洋划界争端,致力于在最后界限划定前“搁置争议、共同开发”。中国基于这一立场,通过谈判协商取得了中越北部湾划界的实践成果,并与多个国家建立了双边海上磋商机制,探讨在渔业、油气等领域的共同开发。中国的政策和实践丰富了《公约》争端解决的国家实践,为和平解决海洋争端作出了贡献,但也面临着一些现实困境,遭遇到菲律宾单方面所提“南海仲裁案”的挑战。近年来,中国更为强调国家同意原则的重要性,强调《公约》并非唯一的海洋争端解决依据。将来,中国可以通过政策宣示充分肯定谈判协商与强制程序二者关系的多样性,在实践中灵活运用不同的方法和手段,促进海洋争端的和平解决。

关键词：国际争端解决海洋争端联合国海洋法公约国家同意强制争端解决程序谈判协商南海仲裁案

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论解决投资争端国际中心国家通知的撤回

环球法律评论 2019年第4期41卷 178-192页

作者：陈正健对外经济贸易大学法学院

中国学界关于向解决投资争端国际中心提交的国家通知的法律意义或功能存在不同观点。随着中国经济的发展和世界环境的变化,1993年向该中心提交的中国通知的“留撤”问题日益凸显且亟待解决。意义或效果是决定中国通知“留撤”的主要依... 详细信息

中国学界关于向解决投资争端国际中心提交的国家通知的法律意义或功能存在不同观点。随着中国经济的发展和世界环境的变化,1993年向该中心提交的中国通知的“留撤”问题日益凸显且亟待解决。意义或效果是决定中国通知“留撤”的主要依据。理论上国家通知可能构成或撤回国家同意;实践中,国家通知具有限定仲裁庭属物管辖权的作用,而对国家同意却并无撤销或限制的实际效果。中国的缔约实践抵消了中国通知对属物管辖权可能产生的限制作用;中国通知并不具有撤回和限制中国同意的效果。中国通知的撤回应注意避免在《中国土耳其双边投资条约》和《中国澳大利亚双边投资条约》中可能产生的不利效果。中国可将“有关征收与国有化导致的补偿争端”的规定分别纳入与土耳其和澳大利亚签订的“议定书”和“自由贸易协定”中以消除这些影响。

关键词：《解决国家与他国国民投资争端公约》国家通知国家同意国际投资仲裁

国际司法和仲裁中不可或缺第三方的认定及适用

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国际司法和仲裁中不可或缺第三方的认定及适用

作者：黄雪琦厦门大学

学位级别：硕士

“不可或缺第三方”原则是指对争端主题事项享有法律利益的第三方未参加案件时,国际司法和仲裁机构(下称“国际裁判机构”或“裁判机构”)不能行使管辖权。鉴于当前紧张且复杂的南海情势,以及南海仲裁案(菲律宾诉中国,下称“南海仲裁案... 详细信息

“不可或缺第三方”原则是指对争端主题事项享有法律利益的第三方未参加案件时,国际司法和仲裁机构(下称“国际裁判机构”或“裁判机构”)不能行使管辖权。鉴于当前紧张且复杂的南海情势,以及南海仲裁案(菲律宾诉中国,下称“南海仲裁案”)对该原则进行讨论并对中国产生不利影响,本文拟通过对该原则的认定及适用问题进行梳理、探讨,对中国在南海问题上适用该原则提出相关建议。本文共分四章进行讨论。第一章探讨了不可或缺第三方的内涵、法理以及适用现状等问题。不可或缺第三方原则形成于案例法,与法律利益和条约解释参加第三方存在紧密联系与区别。区别主要体现在法律渊源不同,法律地位及享有的程序性权利不同,适用的程序规则是否有国际法明文规定,以及裁决对不可或缺第三方是否具有法律约束力等方面。三者联系在于在特定条件下可能互相转换,法律利益参加第三方与不可或缺第三方法律利益存在递进关系等。本文接着探讨了不可或缺第三方原则的法理基础,认为国家同意原则以及《国际法院规约》(下称“《规约》”)第59条不足以充分保护第三方合法权益。第二章对不可或缺第三方的构成要件进行分析。一是第三方法律利益既受案件判决影响,还构成争端主题事项自身。此处所指法律利益必须基于国际法产生,内容和范围可能受法院将来在实体判决中的裁决结果及必要推理过程影响,需综合全案所有情况进行认定。关于争端主题事项的认定,本文先论述争端存在的认定标准,再就第三方法律利益构成争端主题事项分为三种情形进行论述,分别是当事方诉求客体是第三方法律利益自身、当事方提交争端是为了处理第三方法律利益、存在混合争端,在混合争端中认定主题事项又分为前提标准与效果标准、上游争端与下游争端进行论述。二是第三方法律利益构成争端解决的先决条件。三是第三方未同意裁判机构裁决其法律利益的管辖权。此外还探讨了认定不可或缺第三方的其他参考因素。第三章探讨了关于不可或缺第三方原则适用争议较大的问题,包括适用主体问题、享有普遍利益是否可以构成不可或缺第三方、既定情形的适用问题.不可或缺第三方原则的适用主体主要是正在存续并可以作出同意意思表示的国家;政府间国际组织可以构成不可或缺第三方;在个人可以直接作为当事方的国际司法和仲裁程序中,个人可能构成不可或缺第三方。享有普遍利益通常不能构成不可或缺第三方。构成既定情形要求裁判机构仅简单适用相关决议,并考虑国际社会实践等。第四章探讨了适用不可或缺第三方原则的法律后果及该原则在南海问题上的适用,如可以限制裁判机构的管辖权,维护不可或缺第三方的合法权益等。鉴于当前紧张的南海情势,我国可未雨绸缪,善用不可或缺第三方原则以维护自身合法权益。

关键词：不可或缺第三方国家同意争端主题事项法律利益

国际强行法的形成——基于强行法规范基础的分析

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学理论 2022年第2期 81-83页

作者：姜曦吉林财经大学法学院

各国对于国际强行法的核心认定是比较一致的,即在国际关系的规则中具有基本价值和共同伦理的意愿,同时也承认它是维持国际良好秩序的法律依据,但一直以来强行法都没有明确的内涵和范围,也没有违反它的法律后果,由此强行法想在国际关系... 详细信息

各国对于国际强行法的核心认定是比较一致的,即在国际关系的规则中具有基本价值和共同伦理的意愿,同时也承认它是维持国际良好秩序的法律依据,但一直以来强行法都没有明确的内涵和范围,也没有违反它的法律后果,由此强行法想在国际关系实践中得以适用仍然存在着许多困难,道阻且长。因此试图通过分析强行法的规范基础,来厘清国际强行法是如何形成的。

关键词：强行法公共政策一般原则国家同意条约法

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BBNJ国际协定下的争端解决机制问题探析

太平洋学报 2020年第6期28卷 12-26页

作者：施余兵厦门大学南海研究院福建厦门361005

目前关于在《联合国海洋法公约》下缔结一份有法律拘束力的国家管辖范围以外区域海洋生物多样性(BBNJ)国际协定的立法进程已经进入到关键阶段,如何设计争端解决程序已成为各国在谈判中争论的焦点。现有的关于争端解决机制的提案主要有... 详细信息

目前关于在《联合国海洋法公约》下缔结一份有法律拘束力的国家管辖范围以外区域海洋生物多样性(BBNJ)国际协定的立法进程已经进入到关键阶段,如何设计争端解决程序已成为各国在谈判中争论的焦点。现有的关于争端解决机制的提案主要有六类。判定这些提案优劣至少可以有四大标准,即遵循国际法上的国家同意原则、确保解决争端的“成本效益性”、“不损害”现有的文书、框架和机构,以及保持相关国家之间利益的平衡。运用这些标准来对现有提案进行评析可以发现,现有提案中除了有关“技术性争端”和“临时措施”的争端解决机制基本符合研提的主要标准外,其他提案均面临一些法律障碍或挑战而有待进一步完善。建议对“零案文草案”第55条进行完善,一方面增加涉及“技术性争端”和“临时措施”的条款,另一方面通过限定《联合国海洋法公约》第十五部分第二节“导致有拘束力裁判的强制程序”的适用来更好地体现国家同意原则。

关键词：国家管辖范围以外区域海洋生物多样性争端解决机制 “零案文草案” 国家同意 “不损害”原则

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国际争端解决中货币黄金原则的适用

当代法学 2020年第4期34卷 151-160页

作者：曲波宁波大学法学院宁波大学东海研究院宁波大学宁波市东海研究基地

货币黄金原则是在司法实践中确立起来的,当所需解决的重要问题涉及第三方的国际责任,且第三方的法律利益将构成争端的主题事项时,争端当事方或争端解决机构援引该原则排除管辖。货币黄金原则的适用有较严格的条件,之所以如此,是因为争... 详细信息

货币黄金原则是在司法实践中确立起来的,当所需解决的重要问题涉及第三方的国际责任,且第三方的法律利益将构成争端的主题事项时,争端当事方或争端解决机构援引该原则排除管辖。货币黄金原则的适用有较严格的条件,之所以如此,是因为争端解决机构要通过行使管辖权对递交给它的案件作出是非曲直的判决,同时也要维护那些没有将案件递交给它的国家的利益,严格条件下适用货币黄金原则可以平衡国家间的利益。货币黄金原则所涉第三方只能是国家;国际仲裁庭与国际法院一样遵循国家同意原则,除非有强制情况,国际法院确立的货币黄金原则在国际仲裁中同样适用;货币黄金原则适用中争议比较大的问题是如何平衡货币黄金原则与对一切义务的关系,当某一问题被识别为对一切义务时,不能将国际社会的法律利益从属于单一国家的国家利益,否则,对一切义务就成为了空谈。

关键词：货币黄金原则第三方争端解决国际法院国家同意

国际法上“货币黄金案原则”的再审视:法理演进和实践挑战——兼评“毛里求斯与马尔代夫海洋划界案”

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国际法研究 2021年第5期 55-79页

作者：徐奇暨南大学法学院/知识产权学院暨南大学国际关系学院

随着国际社会日益形成命运共同体,国家间双边争端的多边化趋势明显增强,"货币黄金案原则"的法理及其适用反映了这一趋势。是否适用"货币黄金案原则"应考虑的因素有:第三方的法律利益是否构成现有案件争端的主题事项,并且处理该主题事项... 详细信息

随着国际社会日益形成命运共同体,国家间双边争端的多边化趋势明显增强,"货币黄金案原则"的法理及其适用反映了这一趋势。是否适用"货币黄金案原则"应考虑的因素有:第三方的法律利益是否构成现有案件争端的主题事项,并且处理该主题事项的管辖权是否获得第三方的同意;处理第三方的权利和利益是否构成决定审理案件当事方争端的前提和先决条件;如果存在关于当事方或第三方的法律决定,那么这些决定是否构成足以排除"货币黄金案原则"适用的"赋予条件"。在"毛里求斯与马尔代夫海洋划界案"中,尽管国际海洋法法庭特别分庭没有适用该原则,但本案理应符合"货币黄金案原则"的适用条件排除特别分庭的管辖权。该原则在目前的国际法研究中依然具有现实价值和意义。

关键词： “货币黄金案原则” 管辖权可适用性国家同意主权争端 “毛里求斯与马尔代夫海洋划界案”