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对赌协议中回购权之性质及行使期限研究

中国政法大学学报 2023年第5期 142-155页

作者：章杰超中国人民大学法学院国际仲裁研究所

回购权条款是对赌协议中的重要条款,对于回购权性质和权利行使期限的认识是正确理解该条款的核心。回购权仅是指投资人向回购义务人主张要求回购股权的权利,而不包括诸如回购款项支付、股权回转等事项,就其权利性质而言应为形成权。回... 详细信息

回购权条款是对赌协议中的重要条款,对于回购权性质和权利行使期限的认识是正确理解该条款的核心。回购权仅是指投资人向回购义务人主张要求回购股权的权利,而不包括诸如回购款项支付、股权回转等事项,就其权利性质而言应为形成权。回购权行使期限应属于除斥期间,并不受诉讼时效的约束,投资人超过约定行使期限应丧失要求回购的权利。在对赌协议中未约定回购权行使期限的情况下,投资人应当在合理期限内行使该权利,从投资人知道或者应当知道回购事由之日起一年可作为合理期限的标准。

关键词：对赌协议回购权形成权合理期限

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股权回购权的法律性质认定

人民司法 2024年第14期 69-72页

作者：童耐萍黄潮丹浙江省金华市中级人民法院

【裁判要旨】股权回购条款是一种附生效条件的条款,条件成就时条款生效,回购权人根据条款约定即可享有要求回购方支付回购款的债权请求权,其债权请求权的基础系股权回购条款生效的法律事实,并非回购权人的单方意思表示。回购权的标的是... 详细信息

【裁判要旨】股权回购条款是一种附生效条件的条款,条件成就时条款生效,回购权人根据条款约定即可享有要求回购方支付回购款的债权请求权,其债权请求权的基础系股权回购条款生效的法律事实,并非回购权人的单方意思表示。回购权的标的是包含价款给付及股权交付的一项交易行为,不符合法律规定的形成权的特征,不适用除斥期间规定。

关键词：债权请求权除斥期间回购权附生效条件交易行为裁判要旨股权回购性质认定

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异议股东股份回购请求权制度研究

异议股东股份回购请求权制度研究

作者：杨杰媚西南政法大学

学位级别：硕士

我国新《公司法》首次规定了异议股东股份回购请求权制度,可以说是新《公司法》的一大突破。该制度起源于普通法国家,作为一项保护少数派股东权益的制度,其赋予少数股东在获得公平补偿的前提下退出公司的权利,也让公司的多数派股东排除... 详细信息

我国新《公司法》首次规定了异议股东股份回购请求权制度,可以说是新《公司法》的一大突破。该制度起源于普通法国家,作为一项保护少数派股东权益的制度,其赋予少数股东在获得公平补偿的前提下退出公司的权利,也让公司的多数派股东排除了少数股东的意志干扰使其决策得以顺利的实施,进而实现了双赢。然而,根据新《公司法》的规定,该制度在股份公司中的适用相当有限。因此,在本文中笔者对异议股东股份回购请求权进行了比较深入的研究,以探寻该制度在股份公司中适用的更为广阔的空间。本文基本结构如下:引言部分通过介绍该制度的背景,说明了我国公司立法中引入异议股东股份回购请求权制度的必要性,最后指出了我国新《公司法》中关于异议股东股份回购请求权的规定存在的弊端——在股份公司中的适用空间相当狭窄,应当予以完善。第一章“股份公司异议股东股份回购请求权制度的理论概述”,首先,笔者对异议股东股份回购请求权的定义、性质、法律特征以及渊源进行了阐述,对异议股东股权回购请求权制度的产生、演变有了一个轮廓性的认识,另外,在论及异议股东股份回购请求权的正当性基础时,在股份公司领域,引入了金融学界的“行为金融理论”,为股份回购请求权制度提供了坚实的理论基奠。其次,论述了股份公司中异议股东股份回购请求权适用的必要性,探讨了市场退出机制与异议股东股份回购请求权这种司法制造的退出途径之间的选择关系,承认市场退出机制仍然是股东退出公司的第一性机制、第一位选择,股份回购请求权制度作为市场机制的有益补充,在有限的范围内发挥作用,但它的作用也不可替代。第二章“股份公司中异议股东股份回购请求权法律关系的主体”,本章主要包含两部分内容:异议股东股份回购请求权法律关系权利主体和义务主体的确定。关于回购法律关系的义务主体,公司应负有当然的回购义务,但笔者并不同意由公司的控股股东来承担回购责任。第三章“股份公司异议股东股份回购请求权发生的法律事实”,介绍了宽泛的立法体例和狭窄的立法体例,分析了影响股份回购请求权适用范围的主要因素,进而认为,异议股东股份回购请求权制度在股份公司中的适用范围应包括:公司的合并与分立、公司章程的变更、重大资产的出售与置换、公司的重大关联交易事项。第四章“股份公司异议股东股份回购请求权适用的行使程序”,主要介绍了各国立法中对异议股东股份回购请求权制度的一般程序性规定,详细论述了回购股份价格的确定程序,在该程序中一个核心问题就是评估价格的方法,于此介绍了特拉华板块法,现金流量折现法,第三方卖出价格法、所有相关因素法四种评估方法。目前没有任何一种方法能够适用于所有情况,因此,笔者认为,公司法可适当要求公司在其章程中确定一种评估方法,以避免方法选择上的分歧。第五章“股份公司异议股东股份回购请求权行使的相关问题”,论述了回购请求权失效的情形。同时,比较详细的论述了回购请求权的排他性,以及对其限制的必要性。最后结语部分,明确了异议股东股份回购请求权制度不可能孤立存在,它要求公司资本制度、技术条件、对董事的道德劝导等与之相配套制度的完善,它们都将为股份公司异议股东股份回购请求权制度的作用发挥创造良好的条件与环境。

关键词：少数股东回购权股份公司

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异议股东股份回购请求权法律问题之研究

异议股东股份回购请求权法律问题之研究

作者：王微上海外国语大学

学位级别：硕士

二元股权结构深沉张力下,股东经营权分离于控制权。股东所有权异质为股权,并最终演变为收益权。资本绝对化表象为资本三原则,本质为所有权与股权的分离和固化。因资本绝对原则损害异议股东利益,产生股东异质化权利保护的权利本原与手段... 详细信息

二元股权结构深沉张力下,股东经营权分离于控制权。股东所有权异质为股权,并最终演变为收益权。资本绝对化表象为资本三原则,本质为所有权与股权的分离和固化。因资本绝对原则损害异议股东利益,产生股东异质化权利保护的权利本原与手段之回归,其表现形式之一为异议股东回购请求权。我国《公司法》第74条和第142条规定异议股东回购请求权,但从规范主义探源,异议股东回购请求权呈现被请求主体狭窄,请求权主体不明,行使条件严苛,“合理价格”难以确定,程序保障不足五大问题。域外经验与我国实践分析比较,我国应扩大被请求权主体,明确请求权主体范围,放宽行使条件,综合采用价格确定模式和计算方法,完善程序保障,实现异议股东回购请求权之立法价值。本文除引言和结语外,以“概念一立法现状与问题一域外经验分析一完善建议”逻辑结构展开,分为四部分:第一部分,异议股东回购请求权的界定与特性分析。重点对异议股东回购请求权的概念进行归纳分析,总结后定义,从权利性质角度,对异议股东回购请求权特性进行分析;第二部分,从法规范的角度,分析我国异议股东回购请求权存在的问题;第三部分,以异议股东股份回购请求权据以产生的法律以及经济学理论为基础,深入研究域外经验;第四部分,在我国实际案例以及比较法分析的基础上,提出了异议股东股份回购请求权完善建议。

关键词：异议股东回购请求权异议股东回购权评估权

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异议股东回购请求权之法律问题研究

异议股东回购请求权之法律问题研究

作者：金永亮广东财经大学

学位级别：硕士

二元股权结构深沉张力下,股东经营权分离于控制权。股东所有权异质为股权,并最终演变为收益权。资本绝对化表象为资本三原则,本质为所有权与股权的分离和固化。因资本绝对原则损害异议股东利益,产生股东异质化权利保护的权利本原与手段之回归,其表现形式之一为异议股东回购请求权。我国《公司法》第74条和第142条规定异议股东回购请求权,但从规范主义探源,异议股东回购请求权呈现被请求主体狭窄,请求权主体不明,行使条件严苛,“合理价格”难以确定,程序保障不足五大问题。域外经验与我国实践分析比较,我国应扩大被请求权主体,明确请求权主体范围,放宽行使条件,综合采用价格确定模式和计算方法,完善程序保障,实现异议股东回购请求权之立法价值。本文除引言和结语外,以“概念—问题—经验分析—我国实践与问题完善”逻辑结构展开,分为四部分:第一部分,异议股东回购请求权的界定与特性分析。重点对异议股东回购回购请求权的概念进行归纳分析,总结后定义,从权利性质角度,对异议股东回购请求权特性进行分析;第二部分,从法规范的角度,分析我国异议股东回购请求权存在的上述五方面问题;第三部分,从问题的五个方面展开,进行比较分析,归纳总结,对域外经验进行介绍;第四部分,结合问题和经验,综合我国实践和域外经验分析,提出完善我国异议股东回购请求权的建议。

关键词：异议股东回购请求权异议股东回购权评估权

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论公共资源特许使用权转让之限制

苏州大学学报（哲学社会科学版） 2018年第1期39卷 48-55页

作者：肖泽晟南京大学法学院江苏南京210093

公共资源特许使用权是一种公法上的权利,对应的是行政机关的义务,只有反射到民事领域才具有部分民事权利属性,且多数情况下并非既得的、稳定的财产权利,且该权利同时负有许多行政法上的义务,其内容和边界往往由行政机关通过利益衡量加... 详细信息

公共资源特许使用权是一种公法上的权利,对应的是行政机关的义务,只有反射到民事领域才具有部分民事权利属性,且多数情况下并非既得的、稳定的财产权利,且该权利同时负有许多行政法上的义务,其内容和边界往往由行政机关通过利益衡量加以确定,因而在受到侵害时,应首先寻求行政机关的保护而非直接提起诉讼。这就决定了公共资源特许使用权的转让应当受到限制。同时,为消除剥削和暴利,保护公共资源一般使用者和消费者的权益,确保公共资源的合理利用和防止公共资源特许使用的过度商业化,也必须对公共资源特许使用权的转让施加限制。这些限制具体包括:国家也应享有优先回购权;转让或司法拍卖前应取得公共资源主管部门的同意,接受其监督;受让人应当达到原权利人的资质要求,且国有企业在同等条件下应享有优先购买权;应当采取公开招标、拍卖程序确定受让人;权利人背后的股权交易应当受到限制,在占股份过半的股东发生变更时应视同公共资源特许使用权发生转让。法院在司法拍卖中享有的权利不能大于公共资源特许使用权人的权利,因而上述限制同样应约束司法拍卖。

关键词：公共资源特许使用权转让限制回购权股权转让

上市公司发行可转换公司债券的相关会计问题探讨

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财务与会计 2020年第9期 48-51页

作者：殷慧敏倪侃侃浙江经济职业技术学院财会金融学院天健会计师事务所(特殊普通合伙)

可转换公司债券是近年来上市公司使用较为频繁的融资工具。由于嵌入了多重工具,使得其既是混合金融工具,又属于复合金融工具,会计处理较为复杂,导致实务中对反稀释条款是否影响转股权的分类、回购权和回售权是否需要进行分拆处理、向下... 详细信息

可转换公司债券是近年来上市公司使用较为频繁的融资工具。由于嵌入了多重工具,使得其既是混合金融工具,又属于复合金融工具,会计处理较为复杂,导致实务中对反稀释条款是否影响转股权的分类、回购权和回售权是否需要进行分拆处理、向下修正转股价格条款的处理等问题存在一些困惑以及不同的观点。本文从金融工具准则的相关规定入手,针对上述问题进行了分析后认为,反稀释条款并不影响转股权分类为权益工具,回购权和回售权应和主债务合同整体被分类为以摊余成本计量的金融负债,执行向下修正转股价格条款会导致损失的确认。

关键词：可转换公司债券股权分类回购权回售权转股价格修正

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我国私募股权投资协议中的法律问题研究

我国私募股权投资协议中的法律问题研究

作者：李源云南财经大学

学位级别：硕士

私募股权投资基金作为起步较晚但发展势头迅猛的投资种类,以其独有的特点在资本市场上创造了一个又一个的财富神话。根据贝恩公司最新发布的《2019全球私募股权市场报告》显示,2018年全球私募股权基金市场投资额再度攀升。在过去的五年... 详细信息

私募股权投资基金作为起步较晚但发展势头迅猛的投资种类,以其独有的特点在资本市场上创造了一个又一个的财富神话。根据贝恩公司最新发布的《2019全球私募股权市场报告》显示,2018年全球私募股权基金市场投资额再度攀升。在过去的五年中,这一市场已披露的收购交易额已达2.5万亿美元,创下历史新高。但是在我国,私募股权投资基金作为域外经济发展的产物来到这片广袤的土地不过短暂的几十年,在不断为我国企业成长经济发展提供强大支持的同时也有一些问题尚待解决。私募股权投资协议作为投资过程中约定双方权利义务关系的重要合约直接决定了后续运营管理及投资收益。但由于我国私募股权投资发展历程较短实践经验较浅,所以在订立投资协议时往往沿用的都是来自美国的固定条款与范本。这样沿用的条款往往与我国法律制度与环境不完全匹配,直接导致了条款可能因为与法律规定冲突而无法适用,从而无法实现投资者在订立协议时包括利益保护等一系列的目的。本文第一章主要对私募股权投资内涵与外延进行了详尽的介绍、剖析其特性,同时梳理域外具有代表性国家的私募股权投资发展历史与沿革,为进一步了解其中的问题铺垫基础;第二章介绍了私募股权投资协议条款制定中的核心要素——收益分配与控制权分配,并围绕核心要素选取了具有代表性的投资协议条款进行分析与介绍,对投资协议的内容与目的进行一个较为完整的整体把握;第三章将前述条款结合我国法律制度进行适用性分析,并结合案例将理论落实到投资活动实践中,以此发现投资协议在我国适用中的法律问题并对问题进行分析;第四章则分为两个角度,分别对私募股权投资者在投资过程中面对这些问题提出具有可操作性的解决途径,同时针对我国现行法律制度框架从引入类别股与调整公司法律形态出发出提出构想,为我国完善相关法律及投资制度略尽绵薄。

关键词：私募股权投资协议优先权回购权否决权

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股权回购型对赌协议的履行问题研究

股权回购型对赌协议的履行问题研究

作者：刘松兰州理工大学

学位级别：硕士

对赌协议是投资人与目标公司在私募股权投资中,借助契约自治调整风险,实现各自需求的估值调整机制。从“海富案”到“华工案”,从否定投资人与目标公司对赌的效力,到肯定其效力并进一步转向协议履行的可行性。2019年最高人民法院《全国... 详细信息

对赌协议是投资人与目标公司在私募股权投资中,借助契约自治调整风险,实现各自需求的估值调整机制。从“海富案”到“华工案”,从否定投资人与目标公司对赌的效力,到肯定其效力并进一步转向协议履行的可行性。2019年最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》(下文简称《九民纪要》)的出台,承认对赌协议的效力并规定了履行的裁判标准。至此,对赌协议从效力规制转向履行规制。尽管《九民纪要》规定了减资程序作为股权回购型对赌协议可履行性的裁判标准,但协议的履行依然步履维艰。因为股权回购型对赌协议的履行不仅涉及程序层面,还包括实体层面的问题。首先,回购权的行使是启动股权回购的第一步,但司法实践和理论中对回购权的性质语焉不详,严重影响权利的行使。其次,减资回购的履行路径存在障碍,减资回购也不是保护公司债权人的上佳手段。再次,股权回购型对赌协议履行程序的阙如,直接导致目标公司回购义务难以展开。最后,由于我国广义分配概念的缺失,股权回购缺乏财源限制,导致协议履行的资金范围难以确定。本文立足于司法实践和法律规范,深入分析协议履行障碍的根源。在考察域外法律规范和类案经验的基础上,认为协议的履行应从实体和程序层面进行完善。关于实体层面,首先,明确回购权的属性。回购权的时效争议,应类推适用形成权的适用规则。其次,完善资本维持原则。应贯彻资产信用理念,并明确抽逃出资的概念和适用边界。最后,构建分配财源限制制度。应引入广义的分配概念,构建统一的分配框架,并设立股权回购的财源限制。在程序层面,首先,构建协议履行的程序性规则。应以董事会为判断主体,以具有清偿能力为判断标准,并设立履行不当的责任机制。其次,完善举证责任的分配。目标公司应作为举证主体,就回购资金不足承担举证责任。最后,完善债权人保护的适用规则。可采用事后保护程序,将债权人作为协议可履行性的判断者,亦可采用形式减资和可分配利润相结合的方式履行协议。

关键词：对赌协议股权回购回购权资本维持财源限制