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商业判断原则与企业经营方式的选择

齐齐哈尔大学学报（哲学社会科学版） 2017年第8期 71-75页

作者：李国敬台湾中正大学法律学研究所台湾嘉义62102

从法律的角度分析而言,法律需要赋予企业董事相对善意且合理的商业决断保障,为此可形成以判例法规则为依据的商业判断原则。按照商业判断的原则,如果董事被认为是相对合理且相对勤勉的,即便其行为存在使得企业利益受损的情况,其也不应... 详细信息

从法律的角度分析而言,法律需要赋予企业董事相对善意且合理的商业决断保障,为此可形成以判例法规则为依据的商业判断原则。按照商业判断的原则,如果董事被认为是相对合理且相对勤勉的,即便其行为存在使得企业利益受损的情况,其也不应当受到责任的追究。随着我国公司法的不断完善,在公司法中也在不断加强与保护股东权益,商业判断原则有利于进一步完善与健全董事权益保护机制。

关键词：商业判断原则企业并购经营方式

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美国公司法上的商业判断原则

当代经理人(中旬刊) 2006年第3期 38-39页

作者：林玲武汉科技大学中南分校文法学院湖北·武汉430000

商业判断原则是由美国法院在长期的司法实践中逐步发展起来的关于董事注意义务的判例法规则。文章首先对商业判断原则进行了概述,然后介绍了商业判断原则的起源与发展、理论依据、SMITHV·VANGORKOM案对商业判断原则的影响以及商业判断... 详细信息

商业判断原则是由美国法院在长期的司法实践中逐步发展起来的关于董事注意义务的判例法规则。文章首先对商业判断原则进行了概述,然后介绍了商业判断原则的起源与发展、理论依据、SMITHV·VANGORKOM案对商业判断原则的影响以及商业判断原则在现代的发展。

关键词：商业判断原则公司法起源 SMITH V.VAN GORKOM案

SMITH *** GORKOM案对商业判断原则的影响

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法制与社会 2007年第8期 283-284页

作者：林玲武汉科技大学中南分校湖北·武汉430223

商业判断原则是由美国法院在长期的司法实践中逐步发展起来的关于董事注意义务的判例法规则。本文首先介绍了SMITH *** GORKOM案,其次重点分析了该案对商业判断原则的影响。

关键词：商业判断原则美国公司法董事 SMITH V.VAN GORKOM案

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从商业判断原则看我国关联交易新导向

上海商业 2020年第Z1期 48-50页

作者：麦嘉慧广西大学

一、概述商业判断原则(一)商业判断原则来源股份有限公司天然具有所有权与经营权分离的缺陷。在信息不对称的情况下,股东和经营者间处于一种博弈的状态:一方面股东希望投资利益能够达到最大化,但并不相信经营者完全的忠实与诚信;另一方... 详细信息

一、概述商业判断原则(一)商业判断原则来源股份有限公司天然具有所有权与经营权分离的缺陷。在信息不对称的情况下,股东和经营者间处于一种博弈的状态:一方面股东希望投资利益能够达到最大化,但并不相信经营者完全的忠实与诚信;另一方面经营者会衡量多种因素,比如薪金和风险,来决定是否值得冒险,很多时候会忽视了股东的利益。

关键词：商业判断原则新导向关联交易实质性审查

公司高管薪酬：制度积弊及法律应对之限度——以美国经验为分析视角

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法学 2012年第12期 69-79页

作者：罗培新华东政法大学

公司高管薪酬积弊重重,其核心问题并不在于薪酬之高,而在于薪酬与公司绩效之间关联度低下,而且缺乏有效的程序来制约董事会的恣意。另外,过高的薪酬吸引着大量有天赋的人才涌入商学院,未能从事其他社会价值更高的行业,从而减损了社会福... 详细信息

公司高管薪酬积弊重重,其核心问题并不在于薪酬之高,而在于薪酬与公司绩效之间关联度低下,而且缺乏有效的程序来制约董事会的恣意。另外,过高的薪酬吸引着大量有天赋的人才涌入商学院,未能从事其他社会价值更高的行业,从而减损了社会福利。然而,市场自身力量理论、最优合同理论、管理层权力理论等均无法全面解释高管薪酬之高企。事实上,公司的自我拉抬偏差、商业判断原则对高管薪酬安排之庇护、法院因无力对高管薪酬的妥当性予以事后裁断而不愿介入相关纷争、谋求政治资本最大化的立法者的机会主义心理,以及有关公司法律的"信任型"特征,均使公司高管薪酬的制约力量极度弱化。由于诸多因素极不确定,要求以确定性和规范性为特征的法律在这些方面做出应对,其限度至为明显。

关键词：高管薪酬董事会恣意自我拉抬偏差商业判断原则政治资本

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论股东派生诉讼前置请求程序谈

法学杂志 2005年第5期26卷 132-134页

作者：苟晓平浙江大学法学院浙江杭州310028

股东派生诉讼源于英美法系的司法实践,属衡平法上的创设。本文在对股东派生诉讼及其前置请求程序有个概括了解以后,通过对各国及地区对前置程序的不同规定做出比较,寻求其对我国立法的启示,再结合我国立法和司法现状,对我国的股东派生... 详细信息

股东派生诉讼源于英美法系的司法实践,属衡平法上的创设。本文在对股东派生诉讼及其前置请求程序有个概括了解以后,通过对各国及地区对前置程序的不同规定做出比较,寻求其对我国立法的启示,再结合我国立法和司法现状,对我国的股东派生诉讼前置请求程序的设计提出几点建议,以期对有关立法部门的立法工作提供些许参考。

关键词：股东派生诉讼前置请求程序商业判断原则竭尽公司内部救济前置程序立法工作司法实践司法现状衡平法

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公司董事违反勤勉义务的裁判标准

公司董事违反勤勉义务的裁判标准

作者：张幸华东政法大学

学位级别：硕士

在全球经济一体化的背景下,为了应对来自投资者和竞争的压力,世界范围内的公司董事会自身也在不断发生着变化,董事会对公司的控制得到很大加强,董事会在相当大的程度上取代了股东会,实际掌控着公司的一切,成为公司治理的核心,董事的角... 详细信息

在全球经济一体化的背景下,为了应对来自投资者和竞争的压力,世界范围内的公司董事会自身也在不断发生着变化,董事会对公司的控制得到很大加强,董事会在相当大的程度上取代了股东会,实际掌控着公司的一切,成为公司治理的核心,董事的角色显得前所未有的重要。为防止商业风险和道德风险,各国基本上都对董事规定了严格的义务。当代公司法理论区别两种不同的董事义务：忠实义务和勤勉义务。忠实义务要求董事对公司利益保持忠诚;勤勉义务则有各种各样的模型,其共同点是要求董事在关注其职责和行为时应该合理谨慎并保持适度的独立性。西方国家商事公司的雏形早在中世纪就已存在,经过数百年的发展,西方国家不但构建起了比较完善的公司法律体系,而且在社会意识领域形成了良好的商事传统,公司内部组织的运作机制规范合理并为世人所熟知。我国则缺乏良好的商事公司传统,现代企业制度在我国并未真正建立起来。2005年新修订的《公司法》第一百四十八条第一款规定：“董事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。”这一规定开启了我国公司董事义务构造的二元化时代。但对勤勉义务的含义、内容及判断标准都没有做出进一步规定。董事勤勉义务是公司制度中的重要组成部分,对董事义务的研究是公司治理中的一个重要问题,其内容是非常丰富和宽泛的。本文的写作初衷是力争具体细化、明确董事违反勤勉义务的裁判标准,以适应我国司法实践的现实需要。基于上述思路,本文的结构主要是这样安排的：本文在对公司董事违反勤勉义务的裁判标准的研究中主要采用了比较法的方法、实证的方法和逻辑推理等方法。本文除引言和结论外,全文共分三个部分,首先基于一个案例引出问题,然后在本文第一部分介绍了董事勤勉义务的基本内容,对勤勉义务的性质作了分析,比较详细的介绍了英美法上的勤勉义务与大陆法上的勤勉义务,并对两种立法体例进行了比较,为后文的借鉴提供了平台;明确了董事对公司所负勤勉义务的基础;该部分的论述为后文的进一步研究作出了铺垫,指明了论文的方向。第二部分针对不同种类的董事违反勤勉义务的案例进行分析,并提出相关的勤勉义务裁判标准的不同;本文第三部分介绍了商业判断原则,着重阐述了对于商业判断原则的适用条件及其引入公司诉讼实践的思考;最后是结论部分。该部分对文章进行了概括总结,并提出文章的不足之处。

关键词：公司董事勤勉义务商业判断原则裁判标准

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公司反收购与董事受信义务研究

公司反收购与董事受信义务研究

作者：宋德峰中国政法大学

学位级别：硕士

本文所要解决的问题有两个:公司反收购与董事的受信义务。两者看似风马牛不相及,实则紧密而不可分。公司反收购决定权的归属是公司反收购制度设计中的最为重大的问题,决定着公司的兴亡、股东的损益。“权力导致腐败,绝对的权力导致绝对... 详细信息

本文所要解决的问题有两个:公司反收购与董事的受信义务。两者看似风马牛不相及,实则紧密而不可分。公司反收购决定权的归属是公司反收购制度设计中的最为重大的问题,决定着公司的兴亡、股东的损益。“权力导致腐败,绝对的权力导致绝对的腐败”。一旦明确了此项权力的归属,必须通过一定的配套措施对于此项权力进行制衡和约束。本文旨在通过英美两种模式的分析,来探讨中国反收购制度的设计。以下是文章的主要脉络:遵从一般的逻辑思路,笔者开篇从公司收购的角度分析得出了公司反收购的概念内涵然后开始权衡公司进行反收购的价值。通过历史上的五次收购浪潮分析,笔者认为公司收购一方面存在重大经济功效,不能滥用反收购;另一方面又有其缺陷,需要给目标公司以反收购的空间。而要保证公司反收购策略不被滥用,首先应当找到公司反收购决定权的所在。由于各国对于公司反收购的立法传统与偏好不同,主要存在着英国的“股东大会决定模式”和美国的“董事会决定模式”。通过比较分析,笔者认为后者更有利于促进经济发展和商事效率,更有利于保障公司的整体利益和长远发展,因此美国模式更符合当今世界的立法趋势。由于目标公司董事会在公司反收购问题中存在严重的利益冲突,一旦决定将公司反收购权赋予目标公司董事会,必须对董事会苛以一定的义务来保障权力的正确行使,于是自然引出董事受信义务的讨论。董事受信义务包括董事注意义务与董事勤勉义务。接下来重点讨论了两项义务的概念以及司法审查标准。美国对于前者适用商业判断原则,而对于后者适用“实质公平”原则。接下来结合公司反收购的话题,讨论了商业判断原则在反收购问题下的变通适用,即美国司法判例所形成的优尼科规则和露华浓规则。最后文章将落脚点放在中国的公司反收购现状以及相关董事义务的完善上。公司反收购在中国证券市场上方兴未艾,有着长远的发展前景,但是与之配套的公司反收购制度设计却不尽如人意。随后笔者主要对明确中国公司反收购决定权,以及完善目标公司董事受信义务进行了讨论。关于公司反收购决定权,笔者建议结合中国的立法现状,借鉴美国的“董事会决定模式”;而关于公司反收购事项中董事的受信义务方面,作者提出了应当结合中国具体国情变通适用美国的商业判断原则。最后要保障之前一切制度设计的实现,必须要有公开、透明的信息披露制度做支撑以及配套的法律责任制度,于是笔者认为应当在当前《上市公司收购管理办法》的立法基础上进一步强化和完善董事在公司反收购问题上的信息披露义务,同时应当完善董事违反受信义务的法律问责体系。

关键词：公司反收购公司反收购决定权董事受信义务商业判断原则

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公司慈善捐赠法律激励机制研究

公司慈善捐赠法律激励机制研究

作者：杨玲河南大学

学位级别：硕士

传统公司法认为公司是以营利为目的的,追求利润的最大化是公司的终极目标,公司慈善捐赠是无偿法律行为,其与公司的本质是相违背的,在早期,法院认可这样的理由,因此公司慈善捐赠在早期是被禁止的。后来,随着社会的发展,公司公民理论、公... 详细信息

传统公司法认为公司是以营利为目的的,追求利润的最大化是公司的终极目标,公司慈善捐赠是无偿法律行为,其与公司的本质是相违背的,在早期,法院认可这样的理由,因此公司慈善捐赠在早期是被禁止的。后来,随着社会的发展,公司公民理论、公司社会责任理论、慈善投资理论的提出,各国立法才逐渐承认公司慈善捐赠,1999年生效的《公益事业捐赠法》和2006年新生效的《公司法》是公司慈善捐赠合法性的法理基础。然而多年来,在实践中,我国公司慈善捐赠仍存在诸多亟待解决的问题,存在着复杂的利益冲突,如:捐赠行为引起诸多利益纷争,公司慈善捐赠的激励机制不健全。要解决这些问题,笔者认为,应当对公司慈善捐赠法律激励机制在理论上作更深入的探讨,以便在实践中更好的发挥指导作用。本文除引言和结语外,共分以下四部分:第一部分:公司慈善捐赠的基础理论。本部分首先介绍了公司慈善捐赠的含义和法律属性,根据捐赠具有自愿、无偿的特性,可将公司慈善捐赠定义为:公司为了社会公益事业或其他特定目的,在不违反公司章程和法律的前提下,以公司的名义将其一定的资产、实物或无形财产自愿无偿赠与他人的行为,从定义出发归纳出了此行为的特征,即主体的特定性、公司捐赠行为具有严格的限定性、承诺具有不可撤销性等。最后介绍了公司慈善捐赠行为的理论基础,目前学界认为公司慈善捐赠行为的理论依据有公司社会责任理论、激励理论和慈善投资理论,这些理论证明了公司慈善捐赠的正当性和合法性。第二部分:国外主要国家公司慈善捐赠法律激励机制考察。该部分介绍了美国和日本公司慈善捐赠法律激励机制的发展现状以及完善法律激励机制采取的措施,美国长期坚持“能力外行为理论”,在1953年才确立了承认公司慈善捐赠合法性的判例,并确认了“合理性”标准。日本长期坚持“逾越权能原则”,二十世纪七十年代之后立法才承认捐赠的合法性。日本的立法通过对社会责任理论的引进和税法的鼓励这两个方面对公司捐赠行为作出了鼓励性的规定。第三部分:我国公司慈善捐赠激励机制的保护现状及存在的主要问题。本部分先分析了公司慈善捐赠立法现状,公司慈善捐赠的法律激励机制分散在《合同法》、《公司法》、《公益事业捐赠法》、《企业所得税法》等部门法中。本部分最后阐述了公司慈善捐赠激励机制存在的问题。目前,我国关于公司慈善捐赠行为的理论缺乏,需要在《公司法》中单列公司慈善捐赠,明确公司慈善捐赠的有权性。第四部分:完善我国公司慈善捐赠法律激励机制的策略。本部分从内部和外部两方面来完善我国公司慈善捐赠激励机制。把公司慈善捐赠作为公司一项合法权利来看,笔者所要完善的激励机制正是建立在这种分析之上的。在完善过程中应引进责任机制,如股东代表诉讼制度,追究相关董事、经理责任,使得捐赠激励机制机制更具稳定性、合理性。关于外部激励机制完善,建议在《公司法》中确定公司享有捐赠权,通过立法明确公司慈善捐赠的合法性和有权性,完善税收优惠激励机制,增加慈善捐赠税收优惠允许结转的规定,实行递延抵扣政策,推出捐赠发票,以简化税收减免程序。尽快制定《慈善事业促进法》,这些立法完善有助于提高公司参与捐赠的自觉性。

关键词：公司慈善捐赠激励机制公司社会责任商业判断原则