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和解合同的私法传统与规范适用

现代法学 2016年第5期38卷 67-78页

作者：肖俊上海交通大学凯原法学院上海200030

私人协商已成为当代社会最重要的纠纷解决机制之一。但现行法中的规范缺失以及和解合同自身的复杂性,使得法律适用变得困难,导致民众对其失去信心。与此同时,诉讼法的指导案例和司法解释也在逐渐形塑和扭曲和解合同的效力,引发了实体法... 详细信息

私人协商已成为当代社会最重要的纠纷解决机制之一。但现行法中的规范缺失以及和解合同自身的复杂性,使得法律适用变得困难,导致民众对其失去信心。与此同时,诉讼法的指导案例和司法解释也在逐渐形塑和扭曲和解合同的效力,引发了实体法和诉讼法的冲突。要解决当前的问题,有必要通过历史和逻辑的考察,厘清和解合同的概念、性质、错误和解除方面的基础理论,重新塑造它的实体法基础,以此为法律适用和法典建构提供助益。

关键词：和解合同不确定关系和解错误和解更新

和解合同的实体法效力——基于德国法视角的考察

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华东政法大学学报 2015年第5期18卷 128-141页

作者：庄加园上海交通大学凯原法学院

和解合同旨在解决法律关系的争议或不确定性,通过双方互相让步来确认法律上的权利义务。和解的多重功能使得其不能被定性为有因的债务合同,而是要根据具体内容加以判断。和解可能发生变更、更新、认许、免除、新债设立、物权移转或债权... 详细信息

和解合同旨在解决法律关系的争议或不确定性,通过双方互相让步来确认法律上的权利义务。和解的多重功能使得其不能被定性为有因的债务合同,而是要根据具体内容加以判断。和解可能发生变更、更新、认许、免除、新债设立、物权移转或债权移转等各种效力,也有可能发生其中几种效力的混合。即便和解当事人就此发生错误,考虑到和解的确定效力,原则上也应排除撤销权。但若发生和解基础错误,德国法采取和解合同直接无效的立法例,排除当事人的撤销权。有关意思表示瑕疵的一般规则,基本都适用于和解合同,只是根据其解决争议的目的略有调整。其重心还是在于和解合同中当事人意思表示的解释,成文法不过将和解中通常含有的意思表示予以法典化。

关键词：和解合同解决争议双方让步和解对象和解基础

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论和解合同的重大误解

论和解合同的重大误解

作者：尹秋芝云南大学

学位级别：硕士

和解合同重大误解作为和解合同理论的重要组成部分,其具体规则在我国还处于不明晰的状态。在此背景下,对我国和解合同重大误解规则进行具体研究显得尤为必要。和解合同重大误解具有特殊性,其撤销受到严格限制。除一般错误情形外,和解合... 详细信息

和解合同重大误解作为和解合同理论的重要组成部分,其具体规则在我国还处于不明晰的状态。在此背景下,对我国和解合同重大误解规则进行具体研究显得尤为必要。和解合同重大误解具有特殊性,其撤销受到严格限制。除一般错误情形外,和解合同重大误解可以分为和解标的错误和和解基础错误,两种错误情形均应依据我国重大误解规则进行解释适用。前者限制合同撤销既是和解合同的应有之义,又是不符合重大误解适用要件的要求;后者属于共同动机错误,对和解合同的订立具有相当之重要性,在对我国重大误解制度进行扩大解释后可以将其纳入其中进行适用,是和解合同错误撤销受限的例外情况。在和解标的错误和和解基础错误难以区分时,可根据合同的商事或非商事属性,综合考虑当事人的长期交易打算、保障交易安全的需要、维护市场秩序的需要以及当事人的经济能力、知识经验、技术水平、损失预期、损害差距等做出不同的倾向性判断。同时须得注意,和解合同重大误解与显失公平虽存在竞合的可能,但更要看到区别。本文一共分为四个部分:第一部分分析我国和解合同重大误解制度仍存在争议的现状,提出和解合同重大误解制度适用的主要问题;第二部分通过阐释一般重大误解理论和和解合同的特殊性,得出和解合同重大误解应予以限制撤销的结论,并将和解合同重大误解划分为和解标的错误、和解基础错误和其他错误;第三部分汲取域外和解合同重大误解规则的有益经验,得出和解合同重大误解制度应区分和解标的错误、和解基础错误和其他错误而非区分事实错误和法律错误进行适用,以及和解合同错误和显失公平制度应区分适用的结论,在此基础上,对我国学界的部分观点进行分析,提出不同和解合同错误情形均应解释适用重大误解规则而非适用不同法律规则的观点;第四部分结合我国重大误解制度对和解标的错误和和解基础错误进行具体解释适用,并提出和解标的错误和和解基础错误应做不同倾向性认定以及需要厘清和解合同错误和显失公平关系的观点。

关键词：和解合同重大误解撤销限制

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和解合同的效力

河北法学 2012年第10期30卷 125-130页

作者：谭振波河北政法职业学院河北石家庄050061

和解合同是当事人约定互相让步,以终止争执或排除法律关系不明确之状态的合同。和解合同的构成要件有三:第一须有争执或法律关系不明确之状态的存在;第二须有终止争执或排除法律关系不明确状态的意思;第三须有相互让步。和解合同具有确... 详细信息

和解合同是当事人约定互相让步,以终止争执或排除法律关系不明确之状态的合同。和解合同的构成要件有三:第一须有争执或法律关系不明确之状态的存在;第二须有终止争执或排除法律关系不明确状态的意思;第三须有相互让步。和解合同具有确认的效力与和解合同对当事人和第三人的效力以及效力障碍等问题,和解合同撤销的情形有,诸如和解与欺诈、胁迫、显失公平和错误制度。

关键词：和解合同确定效力效力障碍构成要件

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显失公平制度在和解合同中适用问题探析

学术交流 2020年第2期 95-105页

作者：原永朋浙江大学光华法学院杭州310008

在我国,和解合同不是典型合同,但实践中相应合同关系大量存在,其核心特征是当事人在合意基础上确定不明确的法律关系,具有风险承担的功能。和解合同的特殊性使得显失公平制度与和解合同在基本原理、制度目的等方面存在冲突,但同时有融... 详细信息

在我国,和解合同不是典型合同,但实践中相应合同关系大量存在,其核心特征是当事人在合意基础上确定不明确的法律关系,具有风险承担的功能。和解合同的特殊性使得显失公平制度与和解合同在基本原理、制度目的等方面存在冲突,但同时有融合的必要性和可能性。理论层面,显失公平制度理论体系并未排除其在和解中的适用可能性。实践层面,错误制度的适用限制强化了显失公平制度适用的必要性。具体适用规则上,关注和解合同要件的判断、一般原理的限制作用是基本前提,充分考量与其要件和内容相关的特殊因素也具有重要的实践意义。

关键词：和解合同显失公平风险承担非典型合同

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争议事项对和解合同撤销事由的限制及其认定

浙江学刊 2020年第6期 160-167页

作者：陈信勇原永朋浙江大学光华法学院杭州310008

和解合同撤销事由应当在甄别争议事项的基础上合理适用。争议事项对撤销事由的限制,主要是对重大误解制度适用的限制。争议事项的认定应当与和解基础相区分,基于和解合同目的特殊性,当事人意思表示解释有疑问时应先认定为争议事项,和解... 详细信息

和解合同撤销事由应当在甄别争议事项的基础上合理适用。争议事项对撤销事由的限制,主要是对重大误解制度适用的限制。争议事项的认定应当与和解基础相区分,基于和解合同目的特殊性,当事人意思表示解释有疑问时应先认定为争议事项,和解基础可以通过扩张解释重大误解制度作为撤销事由。争议事项内容范围的认定,应作限缩解释以控制和平衡当事人的风险。作为争议事项不得撤销的限制规则,显失公平制度发挥主要作用,但对其适用还需要根据和解合同的特殊性做主客观要件的特殊考量。

关键词：和解合同争议事项和解基础错误撤销

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论显失公平规则在和解合同中的适用

论显失公平规则在和解合同中的适用

作者：汤培东西南政法大学

学位级别：硕士

能否以显失公平为由否定和解合同的效力,在不同国家和地区的立法和学说中存在不同答案。我国《民法典》未将和解合同规定为典型合同,在解释上存在适用显失公平规则之可能,司法实践中也并未排除适用。然而若按照一般规则直接适用于和解合... 详细信息

能否以显失公平为由否定和解合同的效力,在不同国家和地区的立法和学说中存在不同答案。我国《民法典》未将和解合同规定为典型合同,在解释上存在适用显失公平规则之可能,司法实践中也并未排除适用。然而若按照一般规则直接适用于和解合同,则和解合同定纷止争功能可能受到削弱,学界罕见对此问题的深入探讨。有鉴于此,本文对和解合同与显失公平规则之间的冲突、和解合同适用显失公平规则的可能性与必要性等问题进行了系统的探讨,试图厘清这一法律问题。本文主要由四部分构成:第一部分主要讨论和解合同与显失公平规则之间的冲突。本文认为,和解合同与显失公平之间的冲突,一是公平原则指导下的显失公平规则与和解合同虽同具有救济属性,但前者是以结果为导向的救济,需以权利存在且范围确定为前提,这与后者以牺牲探求法律关系真实性为代价相矛盾,二是和解合同“相互让步”要件与显失公平规则相冲突,一方面,让步具有风险性质,给付发生失衡会被视为订立和解合同的风险成本,显失公平规则的客观显著性要件难以作出评价;另一方面,让步的合意将冲淡主观上的被动性,从而加大显失公平规则主观被动性的证明难度。第二部分主要讨论和解合同适用显失公平规则的可能性。本文认为,和解合同适用显失公平规则存在三个方面的可能:一是显失公平规则以意思自治原则为上位原则,其以程序而非结果为导向,能够介入到让步中规制程序不公正;二是保险合同、对赌协议的风险控制经验为和解合同适用显失公平规则提供启示,显失公平客观性要件可从风险增加重要性、可预见性以及和解合同解决纠纷的目的三个方面予以评价;三是动态体系论的适用,可缓解显失公平主观被动性的证明难度。第三部分主要讨论和解合同适用显失公平规则的必要性。本文认为,根据“奥卡姆剃刀”原理,只有当其他效力消解机制无法解决和解合同显失公平问题时,显失公平规则才有制度上的必要性。错误（重大误解）、合同解除制度、情事变更规则均无法救济显失公平问题;欺诈、胁迫虽与显失公平存在转化可能性,但在构成要件上相异;诚实信用原则和公序良俗原则虽有解释显失公平问题的空间,但不宜作为救济的依据。因此,和解合同中有适用显失公平规则的必要性。第四部分主要讨论显失公平规则在和解合同中的具体适用。本文认为,首先,应当辨明和解合同构成要件为客体为争执或不确定的法律关系和存在相互让步,以明确适用的前提;其次,影响显失公平规则适用的因素,需注意结构性的考量、时间因素的考量、特殊权益因素的考量以及争执范围的考量;最后,在和解合同适用显失公平的法律效果问题上,采取可变更的救济方式更具有合理性。

关键词：和解合同显失公平风险控制动态体系论可变更法律行为

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论我国民事和解合同的效力

论我国民事和解合同的效力

作者：王春艳西北大学

学位级别：硕士

和解作为一种常见的私力救济方式,发挥着息讼止争的重要作用。目前我国民法体系中对民事和解合同的效力未予明确,尤其是在和解合同未能完全履行的情况下当事人能否主张实现原法律关系的这一问题上,各个法院莫衷一是,效力的不明确常常导... 详细信息

和解作为一种常见的私力救济方式,发挥着息讼止争的重要作用。目前我国民法体系中对民事和解合同的效力未予明确,尤其是在和解合同未能完全履行的情况下当事人能否主张实现原法律关系的这一问题上,各个法院莫衷一是,效力的不明确常常导致和解合同在解决纠纷后又产生新的问题。而目前我国民法学者们对这一问题研究较为薄弱,为了使和解合同能够充分地发挥解决纠纷的作用,有必要对其效力问题进行深入的研究。本文共分为四个部分,第一部分对这一选题的研究背景和现状等基本情况作了说明,阐述了国内外现有的理论基础以及本文在撰写过程中用到的研究方法。第二部分主要是对我国民事和解合同效力的理论及现实的概述,从和解合同的基本内容引入,进一步论述了现有的效力学说以及立法及司法现状,在宏观上对和解合同的效力进行把握。第三部分是关于法、德、意、日和解合同效力的法律规定及理论研究,在此基础上为我国相关立法寻找可借鉴之处。第四部分是完善我国民事和解合同效力的对策研究,从和解合同的确定效理论、对当事人违约的救济和保障及和解合同可撤销的特殊情形等三个方面,深入研究了我国民事和解合同效力问题的完善对策。

关键词：和解合同确定效力可撤销

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民事和解合同的认定与效力研究

民事和解合同的认定与效力研究

作者：许娇苏州大学

学位级别：硕士

和解合同是民事合同的一个新的类型,其成立必须具备争议事项与缔约主体的相互让步,较《合同法》分则的15种有名合同具有特殊性,我国法律法规中一直缺乏对此类合同的规范,给实践中带来了诸多争议与不便。首先,和解合同的适用范围并不限... 详细信息

和解合同是民事合同的一个新的类型,其成立必须具备争议事项与缔约主体的相互让步,较《合同法》分则的15种有名合同具有特殊性,我国法律法规中一直缺乏对此类合同的规范,给实践中带来了诸多争议与不便。首先,和解合同的适用范围并不限于民事纠纷,一些劳动纠纷、刑事纠纷中涉及民事权利义务关系的争议事项,也允许当事人通过和解合同来解决。其次,和解合同与诉讼上和解存在较大区别,其本质上是私法契约,具有确认效力和创设效力。和解合同的商议和缔结是平等主体之间的合意,只能约束合同当事人,并不能够产生强制执行的效力,在和解合同与生效判决发生冲突时,应当视具体情况来分析二者之间的关系。最后,本文分析解决了目前对于和解合同的界定与效力认定上的难题,并结合我国《合同法》的规定,提出了和解合同的概念、适用范围、特征与效力等,区分了和解、调解、执行和解以及不起诉协议,分析了可能导致和解合同被撤销的事由以及诉讼过程中和解合同的运用,期望通过建立民事和解合同制度,发挥民事主体的意愿在纠纷解决中的主导作用。

关键词：和解合同争议事项合同效力诉讼程序