检索结果-南通市图书馆

维普期刊数据库

同方期刊数据库评论

在线全文

学校读者我要写书评

暂无评论

论不起诉权的合理适用

中国刑事法杂志 2019年第4期4卷 23-34页

作者：童建明最高人民检察院

不起诉权是公诉权的重要组成部分,在强化检察官客观公正义务、保障无罪的人不受刑事追究、贯彻宽严相济刑事政策、落实诉讼经济原则等方面发挥着积极作用。在当前的司法实践中,不起诉权仍然存在不敢用、不愿用、不会用以及不当适用的现... 详细信息

不起诉权是公诉权的重要组成部分,在强化检察官客观公正义务、保障无罪的人不受刑事追究、贯彻宽严相济刑事政策、落实诉讼经济原则等方面发挥着积极作用。在当前的司法实践中,不起诉权仍然存在不敢用、不愿用、不会用以及不当适用的现象。为此,应树立正确的不起诉权适用理念,从法律理解适用、制度机制完善以及配套措施跟进等多个方面推动不起诉制度的创新发展,激发广大检察人员敢用善用不起诉权的勇气和信心。同时,为了防止不起诉权的滥用,还应合理设置对不起诉的内外监督机制,推进不起诉公开听证制度,做好不起诉案件的文书说理和论证。

关键词：不起诉权合理适用监督制约起诉替代措施不起诉说理

论非法经营罪兜底条款的合理适用 ——从罪刑法定原则出发

维普期刊数据库

同方期刊数据库评论

在线全文

学校读者我要写书评

暂无评论

论非法经营罪兜底条款的合理适用 ——从罪刑法定原则出发

作者：杨欣媛北京理工大学

学位级别：硕士

自1997年非法经营罪诞生以来,就在理论界和学术界广受争议,在立法上,非法经营罪的主条款采用了空白罪状的立法技术,详细列举了三种构成该罪的构成要件,又以兜底条款的方式作为该罪名的第四项。短短时间内,司法机关出台了十几个司法解释... 详细信息

自1997年非法经营罪诞生以来,就在理论界和学术界广受争议,在立法上,非法经营罪的主条款采用了空白罪状的立法技术,详细列举了三种构成该罪的构成要件,又以兜底条款的方式作为该罪名的第四项。短短时间内,司法机关出台了十几个司法解释,对兜底条款的内容不断进行扩充,而司法实践更是将兜底条款作为万能法宝,大量引用兜底条款进行判决,由于司法和立法上的原因,导致非法经营罪的适用范围不断扩大,成为经济犯罪中的一个口袋罪。近几年来,非法经营罪扩张的趋势已经引起学界和司法机关的广泛关注和讨论。本文意在通过对法院判决的研究整理,分析非法经营罪的兜底条款与罪刑法定原则产生冲突的原因、表现方式以及后果,期望能对兜底条款的解释和适用进行一定的限制,使司法机关合理适用非法经营罪的兜底条款。本文主要分为以下四个部分:第一部分:非法经营罪的基本概况。在这部分主要介绍非法经营罪的立法情况以及司法运行情况。立法部分介绍了非法经营罪采用了空白罪状和兜底条款的立法技术,并使用了一些模糊性的词语,如“违法国家规定”、“其他严重”等影响明确性的词语。第二部分:立法与罪刑法定原则冲突的表现。首先介绍了罪刑法定原则的基础理论,包括罪刑法定原则的渊源及实质侧面和形式侧面的基本内容,后分析了空白罪状和兜底条款与罪刑法定原则实质侧面的冲突表现。第三部分:司法与罪刑法定原则冲突的表现。正是因为非法经营罪在立法技术上的问题,所以导致了兜底条款的适用与罪刑法定原则形式侧面的冲突,这些冲突表现在:司法机关在对兜底条款进行司法解释时忽略了“违反国家规定”这一大前提;双重适用兜底条款使明确性大打折扣;扩大解释的结论超出了国民预测可能性。法院在审判非法经营罪这类案件时,也在不断扩充兜底条款的适用范围,出罪入罪的界限并不清晰。第四部分:立法司法双管齐下,合理适用兜底条款。因为立法上存在的技术问题才导致了司法适用上的扩张和混乱,因此笔者希望通过立法和司法两方面对该罪的适用进行限制。立法上要明确“国家规定”的范围,并通过适当的修改,如加入行政处罚先行的规定,对该罪的适用进行限制。司法上,司法机关在进行司法解释的时候,要严格把控该罪的法益,坚持同类解释的原则,建立司法解释的审查机制;法院在审理案件时,要充分论述说理,尽量控制并减少兜底条款的适用,控制该罪“口袋化”的趋势。

关键词：非法经营罪兜底条款罪刑法定原则合理适用

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

破产重整制度合理适用问题研究

破产重整制度合理适用问题研究

作者：黄志洪北京化工大学

学位级别：硕士

破产重整制度是随着现代经济的发展和市场运行的需要而建立起来的,其制度的有效性在各国司法实践中得到了验证。我国新《破产法》的第八章即是对破产重整制度的具体规定,至此,破产法律体系得到完善,包括破产清算、和解、重整三项制度。... 详细信息

破产重整制度是随着现代经济的发展和市场运行的需要而建立起来的,其制度的有效性在各国司法实践中得到了验证。我国新《破产法》的第八章即是对破产重整制度的具体规定,至此,破产法律体系得到完善,包括破产清算、和解、重整三项制度。该法实施以来,一方面,已经有大批企业通过重整实现了避免破产、获得复兴,形成了良好的社会效应;另一方面,该制度依然存在着成本高、效率低、结果不可预料性和公权力干预明显等不可避免的问题。面对司法实践中存在滥用破产重整制度的现状,笔者认为有必要重新审视此项制度,对现实中的案例进行深入跟踪研究,从中发现问题,总结司法经验,探讨如何保证对该制度的合理适用,保护相关当事人的合法利益,使有限的司法资源得到最大程度的利用。

关键词：破产重整合理适用司法审查上市公司

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

论股权转让中股东优先购买权的合理适用

论股权转让中股东优先购买权的合理适用

作者：许丹华东政法大学

学位级别：硕士

一直以来,股权转让是市场上较为常见的经济现象。不同于在证券交易所等公共平台股权交易的公开性,有限责任公司由于其本身的人合性,在股东对外转让股权时,需要设置一定的限制条件来维护公司内部的稳定性。因此,我国《公司法》在有限责... 详细信息

一直以来,股权转让是市场上较为常见的经济现象。不同于在证券交易所等公共平台股权交易的公开性,有限责任公司由于其本身的人合性,在股东对外转让股权时,需要设置一定的限制条件来维护公司内部的稳定性。因此,我国《公司法》在有限责任公司股东股权对外转让时,赋予公司其他股东以优先购买权。股权转让牵涉的不仅仅是交易当事人双方,还涉及到公司及其他股东的利益,公司法设置优先购买权来平衡这之间的利益关系,但是我国法律对于股东优先购买权行使的合理适用条件和效力问题的规定,还不够完善。本文讨论的问题就是发生在有限责任公司股权转让这一大前提之下的。自我国《公司法》施行以来,学者们对于《公司法》第七十一条(原第七十二条)进行了各类的解读。随着市场经济的不断发展,单就对于股东优先购买权的性质,就有了多种解读;对于优先购买权的适用情形,法律没有较为具体的规定,如对“同等条件”、“适用期限”等未有明确,完全交由公司章程来决定;对于优先购买权被侵犯所引起的法律后果及救济方式,在法学界内也有诸多争议。本文从理论层面出发,首先探讨股东优先购买权的性质和效力问题,从其性质衍生出具体操作流程中所不确定的因素,再至如果股东的优先购买权被侵犯,应当如何救济。本文试图将理论与实践相结合,联系过去的经典案例,来探讨如何在具体的实务中,为股东的优先购买权设置进一步的限制适用条件及可操作的实现途径,使其在公司章程和法律规定的范围内合理有序行使,平衡转让人、第三人和其他具有优先购买权的股东之间的利益关系。文章主要分为三个部分,从概念和性质出发,借鉴了经典案例的结论以及国外的一些立法规定,以此为基础来探讨我国未来立法对股东优先购买权的完善建议。文章第一部分介绍本文所论述股东优先购买权的立法情况和理论背景。股东优先购买权是发生在有限责任公司的股权转让的前提之下,依据《中华人民共和国公司法》第七十一条,有限责任公司的股东享有优先购买权。性质决定效力,探讨其性质,对于认定其效力具有重要影响。本部分最后,从法律和经济学角度,梳理了股东优先购买权设置的多重价值意义。第二部分讲述我国在股东优先购买权合理适用问题上的现状,分析法律规定上的不完善之处。我国现行法律对股东优先购买权的行使条件,做出的实质性规定仅限于“同等条件”。但是,对于这些条件的具体规定,暂无明确详实的立法解释和说明,法学界和实务界也是各执一词,看法各异。本文拟通过分享案例及实践经验,探讨违背股东优先购买权引发的法律后果。第三部分借鉴国外对于股权转让限制、股东优先购买权保护的立法规定,探索我国立法对股东优先购买权制度的一些建议,完善其合理适用的条件,以力求维护市场经济的健康有序发展,同时兼顾多方市场主体的利益。

关键词：有限责任公司股东优先购买权同等条件合理适用

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

论公平责任的合理适用

论公平责任的合理适用

作者：李锦云华中科技大学

学位级别：硕士

近年来,公平责任因适用覆盖范围广、社会影响大而成为民法典侵权责任编亟需补充完善的重点之一。公平责任是在双方均无过错的前提下,基于公平理念,要求行为人向受害者提供一定的补偿,以分担损失。其目的在于保护弱势受害者的利益,实现... 详细信息

近年来,公平责任因适用覆盖范围广、社会影响大而成为民法典侵权责任编亟需补充完善的重点之一。公平责任是在双方均无过错的前提下,基于公平理念,要求行为人向受害者提供一定的补偿,以分担损失。其目的在于保护弱势受害者的利益,实现相对公平,因此在制度本身架构上是适应我国国情与传统道德文化的。但在司法实践中,由于公平责任的特殊性,越来越多的法院将其视作救济的兜底,在实践中滥用、误用公平责任,甚至引发道德危机。为了使公平责任能够在司法适用中发挥真正价值,合理适用公平责任是必然趋势。廓清公平责任的概念是研究公平责任合理适用的论证背景。本文从性质与特征两个方面厘清公平责任的内涵,并通过辨析公平责任与公平原则,进一步构建公平责任的概念框架。与此同时,从侵权法的私法定位与归责体系以及事故的成本分析两个角度分析公平责任合理适用的必要性,激发合理适用公平责任的内在动力。提出适用问题是实现公平责任合理适用的前提。本文采用实证分析方法,具体运用大数据统计与抽样分析两种研究手段。依托中国裁判文书网,以“公平责任”作为裁判理由的关键词进行检索,对2009年至2019年中符合检索条件的案例从审理法院层级、地域、年度以及案由四个层面进行大数据统计。同时在2017年至2019年符合检索条件的案例中抽取110个样本进行分析,从案件类型、构成要件与考量因素三个维度展现公平责任的适用现状。基于数据分析,当前公平责任适用中总体呈现滥用态势,具体表现为适用案件类型宽泛、构成要件认定散乱、考量因素标准模糊。探究问题的成因是实现公平责任合理适用的突破口。通过分析问题产生的原因,才能对症下药地解决问题。本文从公平责任立法滞后、司法裁判标准缺失以及社会救济制度发展缓慢三个角度,剖析公平责任适用中存在问题的原因,为实现公平责任的合理适用提供设计思路。理论证成是实现公平责任合理适用的重要指导。理论是实践之眼,指引公平责任合理适用的方向。当前,公平责任在适用中存在适用主体、适用范围、补偿范围和价值取向上的学术论争,是公平责任适用中问题重重的核心内因。通过理论证成,逐一廓清公平责任适用中的理论争议,夯实公平责任合理适用的理论依据,为实现合理适用公平责任提供有效的理论指导。路径设计是实现公平责任合理适用的“最后一公里”。针对当前公平责任适用中的问题及原因,在理论的指导下,有的放矢地设计公平责任合理适用的实现路径。首先,提出立法建议。通过修正当前一般条款与类型化规定相结合的立法模式,完善公平责任的类型化体系,将公平责任的适用严格限制在法定范围。其次,提出司法对策。通过厘定公平责任适用中构成要件与考量因素的司法裁判标准,减少适用中的歧义与混乱。最后,构建多元化社会救济制度作为补充救济途径。通过深入发展责任保险以及社会保障制度,丰富救济选择,分担救济压力,减少司法适用中对于公平责任的过度依赖,实现公平责任的合理适用。

关键词：公平责任合理适用损失分担实证分析

论人大代表司法豁免权的合理适用——以松江公安分局刑拘周宁县人大代表张某为例

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

论人大代表司法豁免权的合理适用——以松江公安分局刑拘周宁县人...

作者：朱亚明华东政法大学

学位级别：硕士

在当前社会谈及公共管理,最为引人注目的便是司法行政管理领域。在现代法治国家里,核心思想是司法公正,落实执行是行政管理。当代司法豁免权的确立,从根本来看是有利于保证司法独立,维护司法公正。司法豁免权制度古而有之,区别无非就是... 详细信息

在当前社会谈及公共管理,最为引人注目的便是司法行政管理领域。在现代法治国家里,核心思想是司法公正,落实执行是行政管理。当代司法豁免权的确立,从根本来看是有利于保证司法独立,维护司法公正。司法豁免权制度古而有之,区别无非就是发展程度及存在形式不一样。从国际环境看,域外国家对司法豁免制度研究起步更早,对司法豁免制度的认知更为广泛,该思想被各国、甚至国际条约和规则所广泛接受,但是由于各个国家的历史渊源、现实国情不同,在对司法豁免权的具体规定上也有所不同,但就目前来看,绝大多数法治国家基本都已确立比较完善的议员司法豁免制度。议员司法豁免权的确立,使得各层级议员在执行公务期间不必顾虑其他外在因素的影响,只服从法律规定及职业操守,从而充分发挥职能,依法独立公正的行使议员各项代表权利,真正实现公正和独立的法治效果。同样,我国人大代表司法豁免制度的确立和发展,是在“人民主权论”的基础上,随着社会主义新中国成立,通过《中华人民共和国宪法》明确而形成的。因此,我国人大代表司法豁免制度的设定既符合当前国际法治大趋势的潮流需要,也是我国法治建设根本目标——独立、公正——实现的保障。通过对域外议员司法豁免权及国内人大代表司法豁免权的设定模式进行横向对比,可以发现域外议员司法豁免权跟我国人大代表司法豁免权的设定是一种求同存异的状态。其中在设定实质、设定模式和设定目的等方面两者均基本相同或相近,但我国人大代表司法豁免权的确立、发展相对域外议员司法豁免权在设定范围及审查形式等方面同样存在较大出入,尤其对于国际上普遍承认的、域外国家普遍适用的议员司法豁免权合理适用的权限范围,我国法律没有作任何细致明确的规定。除开我国经济形势的飞速发展与我国法律建设的严重滞后的冲突原因之外,我国当前“三权合一”的权力架构的方式、起步较晚且内容分散的法条设定以及比例失调、层次参差的人大人员配置,亦使得我国仅仅在《宪法》中对人大代表司法豁免权以原则性话语概括。因此,尽管实质上赋予了人大代表司法豁免权一定的基础框架,以上的规定也只是作了模糊和概括性的内容规定,具体落实形式并没有域外法治国家设定的与议员豁免权相适应的系统配套措施。因此,在我国人大代表司法豁免权的适用方面容易出现适用限制缺失,人大代表的司法豁免权经常被用作违法行为的“挡箭牌”或“护身符”,从而导致人大代表“特享豁免”及“豁免免罪”的情况不时发生,进而使得人民群众和人大代表之间的矛盾逐渐加剧,亦使公安、司法机关正常开展的司法行政管理工作面临尴尬的境地,甚至于只能束手无策。因此,从根本上杜绝人大代表司法豁免权的非合理适用,保障公安、司法机关等行政机关依法独立、公正地开展工作,显得尤为迫切。这既是我国法治建设的根本目标,也是我国广大人民的根本利益。在认可域外议员司法豁免权成熟研究体系的同时,明确因国情政体相异,我国人大代表司法豁免制度不足和改革的方向、举措分析不能简单复制生搬硬套国外议员制度模式,应当具备社会主义特色,符合当前政体国情,具有实际操作性。所以,我国人大代表司法豁免权的完备应该以立法层面、程序设定为开端,为人大代表的司法豁免权设定适用范围和适用程序,并在适用过程中加强内部监督的情况下,进一步通过推广监察机构、引进外部媒体监督,促进该项权力的合理适用。此外,人大代表司法豁免权的执行、追溯方面必须明确提供相应救济途径,给予对应法律责任的追究,从而创造适宜我国人大代表司法豁免制度生长的土壤,构建和完善人大代表的司法豁免制度,确保我国人大代表制度最大程度的发挥为民发声功效的根本行政职能。

关键词：人大代表豁免权合理适用司法行政管理

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

法律适用中公共秩序保留制度的合理适用

太原师范学院学报（社会科学版） 2012年第1期11卷 50-53页

作者：李赛克中国政法大学国际法学院北京100088

经济全球化使得世界各国往往在相互交往中遵循互惠互利的原则以谋求利益最大化。在这种主流趋势之下,以排除外国法适用,保护本国利益为目的的公共秩序保留制度如何更加合理地适用便成为了值得探讨的问题。此外,该制度本身也存在着不确... 详细信息

经济全球化使得世界各国往往在相互交往中遵循互惠互利的原则以谋求利益最大化。在这种主流趋势之下,以排除外国法适用,保护本国利益为目的的公共秩序保留制度如何更加合理地适用便成为了值得探讨的问题。此外,该制度本身也存在着不确定性等缺陷,因此,我国应当从公共秩序保留制度的谨慎适用与适当给予适用之间寻求一个平衡点,达到在维护本国利益的同时,促进国际民商事关系的良性发展的最终目的。

关键词：公共秩序保留制度法律适用合理适用限制适用完善