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作者：陈坤华东政法大学

学位级别：硕士

我国《信托法》于2001年10月正式施行至今已有十七年,其立法目的是为“信托公司的经营活动和其他信托活动中出现的不少问题”提供信托关系的基本规范。但《信托法》的司法实践发展仍然缓慢,信托纠纷案件在各类民商事案件中所占比例极小... 详细信息

我国《信托法》于2001年10月正式施行至今已有十七年,其立法目的是为“信托公司的经营活动和其他信托活动中出现的不少问题”提供信托关系的基本规范。但《信托法》的司法实践发展仍然缓慢,信托纠纷案件在各类民商事案件中所占比例极小。《信托法》是为了调整信托关系而制定,理应在信托纠纷案件中作为基本裁判依据的法律规范被适用,但各级人民法院审理信托纠纷时将其作为审判依据的案件少之又少,即使有所适用也仅限于个别的条文,这对于一部在民商法体系中占据重要地位的特别法的适用来说是十分罕见和反常的。但是针对这一现象做整体的数据分析、各层面原因挖掘和对策研究的文章较为缺乏。《信托法》立法层面出现的问题从信托法被提上立法日程便受到学术界足够的关注,学界关于如何制定、呼吁修改《信托法》声音亦是不绝于耳,但是立法的重要目的之一就是为了应用,为了更好地服务于司法实践,那么,关注这部已经颁布十七年的法律在司法实践中存在的问题就显得十分重要,正是基于这一背景,笔者把目光聚焦到《信托法》的司法适用困境一题上。第一章对“信托纠纷”案由下《信托法》的适用情况进行统计分析,对司法实务中处理信托纠纷较少的适用《信托法》的现象进行了数据上的统计,归结出合同法惯性思维影响了《信托法》的司法适用力这一原因及其表现形式。第二章对非“信托纠纷”案由下《信托法》的司法适用情况进行统计分析,对非“信托纠纷”案由下的信托纠纷案件适用《信托法》的情况进行分析,同时总结了应被司法识别为信托的典型纠纷形式,并以举例的方式说明这些纠纷识别为信托纠纷的现实意义。第三章对《信托法》司法适用困境的原因进行了分析。归结出《信托法》立法上的不足、信托识别困难、识别后疏于适用信托法的三方面的原因。第四章对《信托法》司法适用困境的解决方法做了一些提议,主要分为《信托法》如何修改和如何提高信托的识别以及《信托法》的适用三个方面。

关键词：信托法司法适用困境信托识别合同法惯性思维

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有限责任公司股东分红权制度司法适用的困境与出路

有限责任公司股东分红权制度司法适用的困境与出路

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作者：华轶琳华东政法大学

学位级别：硕士

股东分红权又称“盈余分配请求权”,从性质上可分为“抽象盈余分配请求权”及“具体盈余分配请求权”。我国公司法在较长时间内仅倡导保障“具体盈余分配请求权”,司法审判机关持有“司法审慎干涉公司自治”原则而不保障“抽象公司盈余... 详细信息

股东分红权又称“盈余分配请求权”,从性质上可分为“抽象盈余分配请求权”及“具体盈余分配请求权”。我国公司法在较长时间内仅倡导保障“具体盈余分配请求权”,司法审判机关持有“司法审慎干涉公司自治”原则而不保障“抽象公司盈余分配请求权”。近两年来,在我国相继出台《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（四）》（以下简称“《公司法司法解释（四）》”）及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（五）》(以下简称“《公司法司法解释（五）”》,其具有进步意义的规定了在发生“滥用股东权利”情况下可保障抽象公司盈余分配请求权,并对通过股东会分红决议情况下公司履行决议的期限规定了“1年的合理期限”。这两项立法的进步之处在于更加完善的保障了股东的分红权的司法保护,填补了多年以来该领域的立法空白。但是,细窥及全面理解现行我国股东分红权保障法律体系,仍能发现目前立法及实践中存在一定的不足。例如《公司法司法解释（四）》第15条中对于保护抽象盈余分配请求权但书规定中的“滥用股东权利”的情形没有明确列举及具体指向,“滥用股东权利”与《公司法》第20条中的“滥用股东权利”是否有所区别?本文继而又创新提出在公司盈余分配纠纷中直接保护抽象股东分红权,或存在与“损害公司利益责任纠纷”及“损害股东利益责任纠纷”竞合问题。如果不加以区分,是否会导致“损害公司利益责任纠纷”及“损害股东利益责任纠纷”司法维权途径的架空?前述问题都会导致目前及未来司法适用无法统一的问题。又,《公司法》第166条对于公司形成公司盈余分配方请求权的法定条件也较为严苛,且容易陷入被大股东利用于达到非法目的困境。公司需要先依法提取法定公积金、任意公积金后,方可作出分红方案。虽然立法本意通过法定公积金提取形式保障公司资本维持原则,保障债权人利益;又通过任意公积金提取形式保障公司未来发展运营。最后才考虑到股东分红权问题,分红的前置条件极容易让掌握资本多数决定大股东依据合法事由达到侵害小股东分红权的情形。例如提取10%-50%注册资本法定公积金的范畴是一个幅度,并没有一个明确的数额,公司实际控制股东既可以提取最少的底线10%注册资本作为法定公积金提取金额,亦可以提取上线50%注册资本金额作为具体提取法定公积金数额。10%-50%是一个幅度较为大的范围,会给到公司实际控股股东过多的自由裁量权。同时,目前我国实行的是注册资本认缴制,公司为了增强对外的商业信誉,便于商事交易,会选择一个较大的注册资本金额,后分期缴纳。要满足认缴注册资本的10%-50%或产生过高增强公司资本的情形。更令人惶恐的是:任意公积金没有规定上限,公司实际控制股东完全可以根据自由喜好提取任意公积金。同时,本文又辅助分析了股东分红权保护的其他司法辅助维权途径——“股权回购退出机制”及“股东会决议无效、撤销”之诉,前述两项辅助维权途径中仍有一局限性。《公司法》第74条对股权回购请求权制度设定了严格的条件和程序。例如,要求公司必须是达到连续五年盈利且未分配利润,公司控股股东可以轻而易举的通过象征性利润分配作为规避,从而使得中小股东无法通过股权回购渠道退出公司,达到小股东进退两难的目的。其次,何为合理的股权回购价格?现行法律没有明确规定,司法实践中往往需要评估,而评估是否可以进行有赖于公司实际控制股东交出账册等财务基础资料,否则即使法院同意支持原告股东的股权回购诉讼请求,亦无法裁判得出具体合理的回购金额,或造成司法裁判无实际意义。第三,对于受侵害的股东仅使用股权回购的救济,变相将使侵害股东只能单项选择退出公司的路径,无法满足那些看好公司未来与发展,本身并不愿退出公司,仅欲保障自身正当股东分红权利但不愿意退出公司的股东诉求。而这种救济途径也可能恰好“成全”了大股东利用控制分红的手段逼走小股东的最终目的,无法保护商事公平。而根据《公司法》第22条的规定对于股东会决议撤销之诉的时间是有严格规定的,必须在决议作出之日起60日内进行主张,逾期则相关股东没有权利。从正面来看,立法的原意是维护股东会决议及董事会决议的稳定性和公示性,不能随便产生撤销决议的效力。但同时,过长的撤销也可能无实际意义,当可撤销的股东会决议或董事会决议已经生效履行,原告股东再提起撤销之诉,即使司法是支持原告股东的,但是无法满足司法实践的“审执兼顾”,对于现实没有意义的。此外,通过大量的公开司法裁判文书,笔者还发现审判实践中对于“股利之息”保护各地法院存在很大的差异,也未有效与限期未履行生效裁判文书所规定的执行罚息所链接。在深入分析上述问题成因的基础之上,笔者通过检索大量的裁判文书及文书研究,通过个案研究法、实证研究法、比较分析法、规范分析法等方法,提出了自己对于股东分红权的出路建议:（1）呼吁必须要尽快建立具体以“尊重公司内部自治为主要原则,兼顾保

关键词：股东分红权司法适用困境解决方案

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司法实践视阈下夫妻忠诚协议效力认定困境及对策

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法制博览 2024年第15期 151-153页

作者：孙明皓中信建投证券股份有限公司济宁建设北路证券营业部

我国的《民法典》第一千零四十三条规定虽提及“夫妻应当互相忠实”，但由于规定的过于笼统化和原则化，导致司法实践中适用的难度很大，在相关协议效力认定、证据采信标准等方面标准不统一，从而造成同案异判的现象。因此有必要立足于... 详细信息

我国的《民法典》第一千零四十三条规定虽提及“夫妻应当互相忠实”，但由于规定的过于笼统化和原则化，导致司法实践中适用的难度很大，在相关协议效力认定、证据采信标准等方面标准不统一，从而造成同案异判的现象。因此有必要立足于司法适用的困境，对夫妻忠诚协议的效力进行再研究，同时参照《民法典》合同编的相关规定来统一协议效力认定的标准，以提高司法裁判的统一性，增强司法权威与公信力。

关键词：夫妻忠诚协议立法规定司法适用困境效力认定

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新精神活性物质犯罪在司法适用中的若干困境及其应对

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武警学院学报 2021年第11期37卷 74-82页

作者：付尚礼西南政法大学国家毒品问题治理研究中心重庆401120

通过对新精神活性物质的管制现状进行研究,发现有关新精神活性物质的犯罪在司法适用中遭遇诸多困境,例如:认定标准不一,挑战罪刑法定,管制模式单一,监测、检测和论证评估机制缺失,量刑评价标准不清晰等。为应对这些困境,建议确立新精神... 详细信息

通过对新精神活性物质的管制现状进行研究,发现有关新精神活性物质的犯罪在司法适用中遭遇诸多困境,例如:认定标准不一,挑战罪刑法定,管制模式单一,监测、检测和论证评估机制缺失,量刑评价标准不清晰等。为应对这些困境,建议确立新精神活性物质的“四性”认定标准,完善管制立法,创新多模式联合管制,实行新精神活性物质信息库追踪、化学品量大实名备案登记制度等联动监测机制、采取新精神活性物质依赖性或成瘾性等价换算制度,以实现对新精神活性物质犯罪的准确定罪量刑。

关键词：新精神活性物质司法适用困境 “四性”标准信息库追踪等价换算

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规范羁绊与司法困境:重复性供述排除规则——对2013—2019年110份刑事裁判文书的实证考察

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铁道警察学院学报 2022年第2期32卷 69-76页

作者：石静雯王君炜华侨大学法律硕士教育中心福建泉州362011 华侨大学法学院福建泉州362011

《严格排除非法证据规定》对重复性供述排除规则采用了“原则加例外”的排除模式,对重复性供述的“诱因”仅规定了刑讯逼供这一类非法取供行为,规范上存在排除范围过窄、认定标准不明确的问题。基于对中国裁判文书网中110个刑事案例的... 详细信息

《严格排除非法证据规定》对重复性供述排除规则采用了“原则加例外”的排除模式,对重复性供述的“诱因”仅规定了刑讯逼供这一类非法取供行为,规范上存在排除范围过窄、认定标准不明确的问题。基于对中国裁判文书网中110个刑事案例的统计分析,发现司法实践中存在重复性供述排除规则适用率低,重复性供述排除不彻底的困境。基于此,一方面应拓展“诱因”范围,将严重威胁、非法拘禁等非法取供行为取得的重复性供述也划定在排除范围内,以解决司法实践中出现的“排除无依据”难题。另一方面应将“例外情形”的判断与认罪认罚制度、驻所检察官制度结合,完善非法取供行为举证责任制度,以保证供述的真实性与自愿性。

关键词：重复性供述刑讯逼供司法适用困境

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论非法吸收公众存款罪的适用困境与完善建议

论非法吸收公众存款罪的适用困境与完善建议

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作者：刘双双中国社会科学院研究生院

学位级别：硕士

非法吸收公众存款罪自设立之初,旨在维护我国金融秩序,由于法律在制定上具有滞后性,从本罪的规定上来看,似乎可以规避这一特点,但实际上却为其成为非法集资犯罪的口袋罪提供了便利。随着我国市场经济的巨大发展与我国经济体制的改革,加... 详细信息

非法吸收公众存款罪自设立之初,旨在维护我国金融秩序,由于法律在制定上具有滞后性,从本罪的规定上来看,似乎可以规避这一特点,但实际上却为其成为非法集资犯罪的口袋罪提供了便利。随着我国市场经济的巨大发展与我国经济体制的改革,加之互联网金融的应运而生,对融资渠道的态度也发生了转变,在此背景下非法吸收公众存款罪在实践中的运用也展现出了许多问题,因此需要分析该罪产生的问题及原因。目前,成立该罪的案件大量涌现,并且构成该类犯罪的行为不减反增表明,除了非法吸收公众存款罪确实有其规定上的缺陷以外,也说明该罪社会治理效果的欠缺。为使该罪能继续发挥其维护金融市场的积极作用,也应当对本罪进行解释加之从立法层面进行分析与重新规定。本文除前言与结语以外分为三个部分。第一部分是非法吸收公众存款罪的概述,主要是对本罪进行了立法梳理,以及对本罪保护的法益进行分析解读,在目前讨论较多的三种学说的基础上进行分析,得出自己的观点。第二部分为本罪的司法适用困境,而造成该困境主要是基于本罪的口袋化及与相关行为和罪名的区分困难。罪名口袋化的原因由于本身相关构成要件要素在规定上存在的模糊性,包括“非法性”、“公众性”以及“吸收的资金”都会影响对本罪进行认定,其中对吸收的资金用途、资金数额的认定也涉及到对主体的判定,也正是这种模糊性导致了该罪的开放性;再者,罪名口袋化表现为在非法集资类的案件中,尤其是在集资诈骗罪的认定过程中,当集资目的难以认定为非法占有或者在认定证据不充分时,便会采取下台阶的做法,由本罪进行兜底适用。另外,本罪与民间借贷以及和相近罪名之间存在许多交叉重叠之处,这也给司法适用增加难度。第三部分是对本罪的的完善建议,从司法适用的角度,对存在模糊性的要素进行解释并且与相关行为及部分近似罪名进行区分,以便在适用时比较清晰界定本罪,但仅凭解释不足以完全避免本罪口袋化的现象以及与民间借贷和相近罪名之间的区分,于是需要从立法的角度进行思考,将该罪名修改为非法吸收公众资金罪,在此基础上增加行政前置性规定,并且进一步提高本罪的入罪门槛。增加前置性规定并不意味着对罪名的认定依赖行政法的判断,而是基于当前金融市场的发展情况,根据行为的性质轻重,对较轻违法行为,不上升到犯罪的惩罚力度,以减轻非法集资类犯罪的刑事压力。而提高该罪的入罪门槛,一方面要对相关概念进行限制性解释,另一方面也需要提高本罪的犯罪数额。通过对本罪进行司法适用的解释以及提出从立法层面对本罪进行修改,使修改后的罪名能够在新时代背景下,积极适应金融市场的发展,并充分发挥出积极的社会效果。

关键词：非法吸收公众存款社会治理效果司法适用困境完善建议

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