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公司债券受托管理人的角色定位及其制度设计

上海财经大学学报（哲学社会科学版） 2019年第6期21卷 139-152页

作者：于春敏上海立信会计金融学院法学院

受托管理人制度是基于债券持有人的分散化和高流动性而创设的,旨在借助专业化、独立性的第三方力量对公开发行债券的公司进行监督。但我国现行制度对受托管理人的角色定位及其相应的制度设计还存在着明显缺陷。我国理论界虽也认可受托... 详细信息

受托管理人制度是基于债券持有人的分散化和高流动性而创设的,旨在借助专业化、独立性的第三方力量对公开发行债券的公司进行监督。但我国现行制度对受托管理人的角色定位及其相应的制度设计还存在着明显缺陷。我国理论界虽也认可受托管理人与债券持有人、发债公司之间的信托法律关系,具有信托的特点,但司法实践中还存在着认定债券持有人与受托管理人之间为证券托管关系的判例;我国现行的债券受托管理人制度设计在约束机制和激励机制上不匹配,主要体现在受托管理人的资质条件、选任解任程序、受托管理费用承担和受托管理人报酬等方面。从美国信托契约法和日本公司法的经验及教训来看,我国公司债券受托管理人应当定位为信托法律关系中特殊的受托人,基于受托管理协议而对发债公司进行监督。与此同时,债券持有人权利受保护的程度取决于受托管理人面临的约束机制和激励机制,我国公司债券法制完善要着力发挥受托管理人更为积极主动的功能,此次证券法的修改为此提供了契机。

关键词：公司债券受托管理人债券持有人

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股东名册受托管理人制度初探

学术论坛 2009年第1期32卷 114-118页

作者：傅曦林武汉大学法学院博士研究生湖北武汉430072

根据物权变动的理论,股权变动最恰当的公式方式是股东名册的变动登记,而非股票背书或者交付。股东名册制度在股权变动中居于核心地位。但是股东名册的公信力不强。近年国内实践中出现的非上市股份公司股权登记托管业务,性质上即为澳大... 详细信息

根据物权变动的理论,股权变动最恰当的公式方式是股东名册的变动登记,而非股票背书或者交付。股东名册制度在股权变动中居于核心地位。但是股东名册的公信力不强。近年国内实践中出现的非上市股份公司股权登记托管业务,性质上即为澳大利亚、台湾(指中国台湾。下同)、日本的股东名册受托管理人制度。建立和推广股东名册受托管理人制度,有利于增强股东名册公信力。

关键词：股东名册股权变动股权登记托管受托管理人

公司债券受托管理人履职的利益冲突与规制路径

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金融发展研究 2023年第10期 86-92页

作者：朱珊珊华东政法大学经济法学院上海201620

司法实践中,在同一债券业务中,证券公司可能同时扮演承销商、受托管理人、债券持有人等多种角色,多重身份竞合导致的利益冲突并非一个仅存在于理论上的问题。尽管我国《公司债券发行与交易管理办法》通过担保机构及关联方不得担任债券... 详细信息

司法实践中,在同一债券业务中,证券公司可能同时扮演承销商、受托管理人、债券持有人等多种角色,多重身份竞合导致的利益冲突并非一个仅存在于理论上的问题。尽管我国《公司债券发行与交易管理办法》通过担保机构及关联方不得担任债券受托管理人的限制性规定和信息披露制度的方式规制其中的利益冲突,但实践效果并不理想。避免利益冲突的信息隔离制度与发生利益冲突时变更受托管理人的制度规定也未能有效规制利益冲突。证券法律规范列举规定受托管理人利益冲突的情形不只是简单的条款取舍和立法技术问题,而是已具有公共产品和法律服务的属性。受托管理人局限于承销商并不妥当,应适当扩大受托管理人的选任范围。同时,应建立受托管理人利益冲突情形下的辞职和解任制度,解决因利益冲突导致无法履职的困境。在债券违约后及违约前的一段时间内,受托管理人存在利益冲突的,除能够证明其忠实地履行了受托管理职责的情形外,受托管理人应当对债券持有人的损失承担民事赔偿责任。

关键词：公司债券受托管理人利益冲突民事责任 “五洋债”

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债券受托管理人的角色定位与功能发挥

西南金融 2018年第12期 69-76页

作者：蒋莎莎文华学院湖北武汉430074

公司债券受托人制度是英美法系国家通过长期的实践与发展所形成的一套保护债券持有人权益的组织性制度,我国引入受托管理人制度作为持券人组织化保护的手段。在债券市场的"刚性兑付"时期,债权受托管理人长期担任"花瓶"角色,受法律制度... 详细信息

公司债券受托人制度是英美法系国家通过长期的实践与发展所形成的一套保护债券持有人权益的组织性制度,我国引入受托管理人制度作为持券人组织化保护的手段。在债券市场的"刚性兑付"时期,债权受托管理人长期担任"花瓶"角色,受法律制度、市场环境、传统观念等因素的影响,其职能发挥空间有限。如今债券违约频发,对违约风险的化解显然不能再完全依靠政府的隐性担保,打破"刚性兑付"和"政府兜底"是债券市场规范化发展的必然要求,亟待受托管理人发挥债券管理功能。然而,目前我国债券受托人制度价值未能完全实现,这与受托人角色定位不清,职责权限规定不明等原因息息相关。无论是从债券受托人管理制度完善角度出发,还是从债券违约频发时期持券人利益保护的严峻形势来看,都有必要重新定位我国公司债受托管理人的角色,强化受托管理人在信托法构造下的信义义务和职责履行,促进受托人最大程度地为持券人的利益服务。

关键词：公司债券受托管理人债券违约刚性兑付信用风险债券发行债券管理债券持有人谨慎人规则信义义务信托制度

债务融资工具受托管理人的信托困境与路径转换

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金融理论与实践 2022年第6期 93-102页

作者：乔博娟北京航空航天大学法学院北京100191

随着《证券法》明确了公司债券受托管理人的法律地位与功能定位,银行间市场也通过自律规则创新,丰富了债务融资工具受托管理人的遴选范围、受托管理职责以及利益防范冲突机制等内容。然而,囿于立法层级的不同,债务融资工具受托管理人与... 详细信息

随着《证券法》明确了公司债券受托管理人的法律地位与功能定位,银行间市场也通过自律规则创新,丰富了债务融资工具受托管理人的遴选范围、受托管理职责以及利益防范冲突机制等内容。然而,囿于立法层级的不同,债务融资工具受托管理人与公司债券受托管理人存在明显的制度差异,债务融资工具受托管理人仍面临难以适用《证券法》、难以办理抵质押登记、难以办理强制执行公证、并非适格诉讼主体等法律困境,此外有关受托管理制度是信托法律关系还是委托代理法律关系的争论依然存在。究其本质,我国的信托制度仍处于发展阶段,信托业监督管理立法的必要性逐渐显现。应当通过纳入《证券法》适用范围、多部门协作以及修订《信托法》等,优化受托管理人制度,实现金融领域信托关系的统一规范和监督管理。

关键词：债务融资工具受托管理人信托法律关系信托业监督管理法

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债券受托管理人制度立法若干问题研究

上海金融 2017年第6期 71-75+70页

作者：赵洪春刘沛佩上海证券交易所上海对外经贸大学

债券受托管理人制度,自2007年首次提出以来,对于保护我国债券持有人合法权益、促进债券市场持续稳定健康发展,发挥了重要的积极作用。然而,发展至今,债券受托管理人制度存在的问题不断显现,包括:相关法律法规效力层级过低、基础法律关... 详细信息

债券受托管理人制度,自2007年首次提出以来,对于保护我国债券持有人合法权益、促进债券市场持续稳定健康发展,发挥了重要的积极作用。然而,发展至今,债券受托管理人制度存在的问题不断显现,包括:相关法律法规效力层级过低、基础法律关系不明确、利益归属存在冲突、权利义务不统一等,表现出与债券市场发展的不相匹配,引发债券市场诸多争议。随着债券市场的发展与建设,亟需从立法上完善债券受托管理人制度,包括:提高债券受托管理人立法层级,明确其信托基础法律关系,采取多种手段解决债权受托管理与债券持有人之间的利益冲突,保障债券持有人各种履职履责行为。

关键词：债券受托管理人债券持有人立法

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论债券受托管理人的忠实义务

论债券受托管理人的忠实义务

作者：钟俊杰西南政法大学

学位级别：硕士

本硕士论文由引言和四章构成,从债券受托管理人忠实义务的基础理论、我国债券受托管理人忠实义务的规则确立、我国债券受托管理人忠实义务的实践难题以及优化我国债券受托管理人的制度思考四个方面对债券受托管理人的忠实义务开展论述,... 详细信息

本硕士论文由引言和四章构成,从债券受托管理人忠实义务的基础理论、我国债券受托管理人忠实义务的规则确立、我国债券受托管理人忠实义务的实践难题以及优化我国债券受托管理人的制度思考四个方面对债券受托管理人的忠实义务开展论述,全文共计四万余言。第一部分从债券受托管理人忠实义务的内涵、产生基础和内容三个方面对忠实义务的基础理论展开论述。受托管理人的忠实义务是指受托管理人负有为全体债券持有人的最大利益行事的法定义务。受托管理人忠实义务的产生基础具有地域性和一般性,在我国是委托关系上的信义关系。忠实义务要求受托管理人合理处置利益冲突,禁止双方代理和自己代理,禁止以积极作为的方式和消极不作为的方式恶意损害债券持有人利益,以及建立信义法或监管法律规定的利益冲突风险防范机制。第二部分是我国债券受托管理人忠实义务的规则确立。我国受托管理人忠实义务的规则随着债券市场的完善而逐渐确立,确立过程可分为萌芽、初创和发展三个阶段。在萌芽阶段,受托管理人的忠实义务规则暂未确立,但忠实义务产生基础确定为委托代理关系。在初创阶段,法律在受托管理人忠实义务产生基础问题上摇摆不定的同时,忠实义务规则正式在交易所市场确立。受托管理人应为持有人的最大利益行事,不得与持有人存在利益冲突。法律豁免了受托管理人兼任承销商所产生的利益冲突责任。在发展阶段,我国确立了银行间债券市场的忠实义务规则。交易所市场内,法律在删除最大利益行事条款和利益冲突禁止条款的同时,新增禁止受托管理人损害持有人利益的规定。第三部分剖析我国债券受托管理人忠实义务的实践难题。一是债券受托管理人和发行人或承销商的利益关联,具体表现为受托管理人兼任承销商,受托管理人和发行人的股权或债权关联,受托管理人报酬由发行人承担以及受托管理人和发行人存在其他商业往来。二是债券受托管理人滥用解任机制。三是受托管理人的利益冲突防范机制不完善,大量受托管理协议不仅未详细列举利益冲突的禁止情形,未对违反忠实义务的解任规则作出规定,还存在许多豁免利益冲突责任的条款。我国受托管理人忠实义务制度忽视了上述问题,导致实践中受托管理人在受托管理债券事务时考虑与持有人利益无关的因素,削弱受托管理人对债券持有人的忠诚,给忠实义务的履行带来难题。第四部分针对忠实义务的实践难题,提出优化忠实义务制度的思考。我国应明确受托管理人忠实义务的产生基础为委托关系上的信义关系;明确并分类处置受托管理人利益冲突,废除承销商和受托管理人的兼任制度,建立受托管理报酬独立支付机制和分层次的利益冲突风险防范机制;完善忠实义务违反后的司法指定受托管理人机制,持有人会议授权的持有人在具备初步证据证明受托管理人违反忠实义务并且说明司法救济必要性的情形下有权启动司法指定机制。司法指定机制应采简便快捷的审理程序,并降低证据的证明标准,以保障受托管理人对持有人的忠实义务履行。

关键词：受托管理人债券持有人忠实义务

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公司债券受托管理人制度的困境与完善路径

公司债券受托管理人制度的困境与完善路径

作者：农梅东广西大学

学位级别：硕士

债券市场自2014年打破刚性兑付后,债券违约逐渐常态化,坚持市场化法治化原则处置债券违约要求完善公司债券受托管理人制度,以重点保护债券投资者的权益。受托管理人作为债券管理及违约处置的重要中介机构,在刚性兑付时期形同虚设,在债... 详细信息

债券市场自2014年打破刚性兑付后,债券违约逐渐常态化,坚持市场化法治化原则处置债券违约要求完善公司债券受托管理人制度,以重点保护债券投资者的权益。受托管理人作为债券管理及违约处置的重要中介机构,在刚性兑付时期形同虚设,在债券违约常态化处置时期履职欠佳,可见目前公司债券受托管理人制度的现实困境是受托管理人无法发挥保护债券投资者权益的作用。在债券违约常态化背景下,如何加强债券投资者权益的保护,是债券市场建设的重点。全文除前言和结语外,共分为四个部分。第一部分,公司债券受托管理人制度的价值分析。首先,集团行动困难和信息不对称导致债券投资者处于弱势地位,须依靠受托管理人的专业能力维护权益。其次,公司债券受托管理人制度能够减少债券投资者和债券发行人的沟通成本。最后,债券持有人会议制度无法为债券投资者提供持续专业化保护,公司债券受托管理人制度可弥补其不足。第二部分,分析公司债券受托管理人制度的困境及制度陷入困境的原因。作为制度主体,受托管理人在刚性兑付时期形同虚设,在违约常态化时期履职欠佳,未能有效保护债券投资者的权益。当前制度困境在于受托管理人无法发挥保护债券投资者权益的作用,而掣肘受托管理人发挥作用的原因如下:首先,受托管理人角色定位偏离。从立法层面看,我国立法至今尚未明确债券受托管理关系属于委托代理关系还是信托法律关系;从权利来源层面看,受托管理人的权利来源暗含委托代理之意,但具体法律条文又与委托代理存在矛盾。其次,受托管理人职责设定存在如下不足:现行法律法规对受托管理人职责规定既缺乏履职标准的内涵与范围,又缺乏履职所需的身份和手段,不具备实际操作性;受托管理人秉承“低权低责”管理模式,自主处理债券事务权限较小,职责承担范围较窄;公司债券受托管理人制度与债券持有人会议制度衔接不当,受托管理人在涉及债券持有人权益事项无话语权。最后,受托管理人资质条件失当和薪酬体系不完善导致受托管理人与债券持有人之间存在利益冲突,而仅以信息披露为手段防范两者间的利益冲突存在明显不足。第三部分,比较分析域外国家有关公司债券受托管理人制度的规定。首先,比较分析英、美、日、韩等国家有关受托管理人角色定位,英国和美国的受托管理人属于信托法律关系中的受托人,日本无担保公司债券的受托管理人和韩国受托管理人属于委托代理关系中的代理人。其次,比较分析英、美、日、韩等国家有关受托管理人的职责设定,英国受托管理人最重要职责是恪守债券契约条款,同时拥有较大的自由裁量权;美国受托管理人在债券违约前应谨慎履行程序事项,债券违约后遵守“谨慎人”标准履职;日本与韩国受托管理人职责都包括受领偿还、债权保全及其他公司债券管理事务等。最后,比较分析英、美、日、韩等国家有关利益冲突问题的应对方案,针对受托管理人与债券持有人之间的利益冲突,英国和美国都采取一定程度的隐忍态度,日本注重客观中立性原则以避免利益冲突,韩国则采取事前防范应对利益冲突。第四部分,提出我国公司债券受托管理人制度的完善路径。首先,应当明确受托管理人属于信托法律关系中的受托人,以信托原理为基础重新阐释发行人、受托管理人与债券持有人之间的法律关系。其次,以重构受托管理人职责为重点优化受托管理人的职责,赋予受托管理人自由裁量权的同时要求其承担信义义务,以此将受托管理人的管理模式转变为“高权高责”模式,同时引导公司债券受托管理人制度与债券持有人会议制度深度合作,完善两制度之间的衔接。最后,以客观中立性为原则优化受托管理人的资质条件,明确与债券发行人存在利害关系的主体不得担任受托管理人;建立我国受托管理人的激励机制,为受托管理人提供与履职程度相对应的经济报酬;加强利益冲突的防范与规制,以债券违约前和债券违约后为分界线划分利益冲突的类型,辅以“特别代理人”制度,协调受托管理人与债券持有人之间的利益冲突。

关键词：公司债券受托管理人角色定位职责设定利益冲突

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论我国公司债券受托管理人的信义义务

论我国公司债券受托管理人的信义义务

作者：贺芳中南财经政法大学

学位级别：硕士

受托管理人在公司债券发行与管理期间均扮演了重要角色。实践中,受托管理人履职态度消极,债券托管不到位、不及时、流于表面等现象频发。投资者保护机制的缺位,不仅易挫伤持券人的投资积极性,更不利于我国债券市场的秩序建设与良性发展... 详细信息

受托管理人在公司债券发行与管理期间均扮演了重要角色。实践中,受托管理人履职态度消极,债券托管不到位、不及时、流于表面等现象频发。投资者保护机制的缺位,不仅易挫伤持券人的投资积极性,更不利于我国债券市场的秩序建设与良性发展。因此,对受托管理人进行适当的管束是应有之义。信义义务对于震慑受托管理人的不适当行为,打破投资者信息壁垒,维护投资者的合法权益提供了关键思路与制度支点。但囿于学理上的争议性、立法上的模糊性,学者对受托管理的基础法律关系性质各执一词。剖析委托代理与信托关系在现有法律体制下与公司债券受托管理制度的契合性,两者均存在一定的缺陷。对此,有必要暂且搁置“信托”与“委托”的法律关系争论,基于两者的共性特征寻求最大公约数。事实上,信托关系下的信托义务与委托代理关系下的公平与诚信义务均具有“信任”要素。而基于此种要素所形成的信义关系实质上已经涵盖了传统的“委托关系”与“信托关系”的范畴。投资者对受托管理人存在合理且正当的期待利益,希望管理人能为自身利益最大化而考量,因此将部分债券的自由裁量权让渡。而为了有效制衡两者间的权利与义务,受托管理人理应基于此对投资者承担信义义务。现阶段我国法律规范对受托管理人信义义务的界定并不明确。分析受托管理人的信义义务,可以从忠实义务、注意义务两个方面具体展开:第一,忠实义务规制利益冲突。忠实义务要求受托人为持券人的最佳利益行事,避免利益冲突。但商事领域的利益冲突不可避免,针对债券管理中的利益冲突行为宜疏不宜堵。首先,应当明确区分一般利益冲突与重大利益冲突,豁免双方意思自治下的一般利益冲突行为,界定重大利益冲突情形。针对后者,可以借鉴银行间市场对利益冲突情形的规定,对重大利益冲突情形进行不完全列举。其次,应完善利益冲突的风险防范机制。具体为,禁止利益冲突的受托管理人优先受偿;有效建立利益冲突防火墙义务;充分信息披露义务。第二,注意义务督促勤勉履职。注意义务是一项积极的管理义务,要求受托人谨慎细致,充分运用其专业知识保障债券本息安全。受托管理人的注意义务可划分为违约前的全面关注与调查义务及违约后的违约处置义务。对于违约前的关注调查义务,受托管理人注意义务标准的细化可以借鉴我国公司董事的细化范式。从主观要素与客观要素两个方面对受托管理人的义务予以规制,而客观要素分为内部客观要素与外部客观要素。通常情况下客观要素的判断标准更为明确,要求标准水平较低,客观要素的考察顺序应位列于主观要素前。而内部客观要素通常由双方合意决定,某种程度上更能反映当事人之间的信任关系。因此,在判断考虑影响因素的权重及顺序时,内部客观因素应位于外部客观因素之上。针对违约后的处置义务,也明确追加担保义务与违约通知义务的具体履行标准,整合受托管理人在违约后的积极管理职能,赋予受托管理人加速清偿与强制执行以及持券人的解除权等。为保证受托管理人勤勉履责,有必要对其设置激励与约束机制。从激励机制而言,应当提前唤醒受托管理人的信义义务。债券违约前,受托管理人应保持同等地谨慎细致,及早地发现发行人的违约风险。为充分调动受托管理人的履职积极性,应完善持有人会议的召集与表决机制、优化受托管理人的职权配置。从约束机制而言,为平衡持券人的弱势地位,受托管理人的违信责任应定义为侵权责任,适用过错推定原则,应对就其未勤勉履行职责致使投资者利益受到损害的行为承担举证责任。

关键词：受托管理人信义义务忠实义务注意义务