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上市公司反收购中的章程应用及法律规制

证券市场导报 2007年第5期 18-23页

作者：钟洪明中国人民大学法学院北京100872

公司章程是公司的宪章性文件,是公司实现自治的重要手段。在上市公司收购中,目标公司通常通过公司章程的修订,在其中置入相应的反收购条款,以防止或者抵制敌意收购。由于我国的公司、证券法律法规对上市公司反收购问题规定的相对欠缺,... 详细信息

公司章程是公司的宪章性文件,是公司实现自治的重要手段。在上市公司收购中,目标公司通常通过公司章程的修订,在其中置入相应的反收购条款,以防止或者抵制敌意收购。由于我国的公司、证券法律法规对上市公司反收购问题规定的相对欠缺,导致实践中利用公司章程实施反收购出现失范的情况较为明显。本文尝试分析如何在现行法律框架内对利用公司章程实施反收购的行为进行有效规制,并提出相应的政策建议。

关键词：公司章程反收购法律规制

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国外反收购对策股东财富效应的影响因素研究

世界经济 2005年第7期28卷 69-78,80页

作者：张本照杨善林朱志雄合肥工业大学

鉴于反收购对策与股价及反收购对策与长期投资之间的经验研究无法解决有关反收购对策究竟是保护还是侵害了公司股东财富的争议,本文试图在更广泛的理论基础上分析反收购对策的影响因素在什么情况下将提高或者侵害公司股东的利益,这些影... 详细信息

鉴于反收购对策与股价及反收购对策与长期投资之间的经验研究无法解决有关反收购对策究竟是保护还是侵害了公司股东财富的争议,本文试图在更广泛的理论基础上分析反收购对策的影响因素在什么情况下将提高或者侵害公司股东的利益,这些影响因素包括了反收购对策的种类、管理效率和公司内部监督程度(包括董事会监督、股东监督和债权人监督)等。

关键词：反收购因素研究财富效应国外影响因素股东财富经验研究长期投资公司股东理论基础内部监督管理效率股东监督董事会债权人侵害股价

我国公司章程反收购条款:制度空间与适用方法

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法学评论 2007年第2期25卷 135-140页

作者：王建文河海大学商法研究所

在敌意收购正日益临近我国上市公司的背景下,采取有效的反收购措施已成为广大上市公司迫切需要考虑的问题,其中最具有现实意义的当属反收购条款。由于相关立法对此尚未明确,细则也未制定,因而需要从理论上加强研究,以便为完善立法服务,... 详细信息

在敌意收购正日益临近我国上市公司的背景下,采取有效的反收购措施已成为广大上市公司迫切需要考虑的问题,其中最具有现实意义的当属反收购条款。由于相关立法对此尚未明确,细则也未制定,因而需要从理论上加强研究,以便为完善立法服务,为公司制定反收购条款提供指引。反收购条款在西方已经历了长期实践,其总体价值应得到肯定。我国反收购实践中可应用的反收购条款主要包括绝对多数条款、分期分级董事会条款与董事资格限制条款。各个反收购条款的具体制度空间与适用方法均应具体研究,以期从立法上作针对性完善,在实践中寻找合适的适用方法。

关键词：敌意收购反收购绝对多数分期分级董事会董事资格限制

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论目标公司反收购行为的决定权及其规制

中国法学 2001年第2期 122-131页

作者：胡鸿高赵丽梅复旦大学法律系

本文针对我国《公司法》、《证券法》的立法空白点 ,对上市公司收购中目标公司反收购行为的决定权及其规制问题作了探讨。分析了有关敌意收购和反收购功能评介的各种观点 ;论证了目标公司反收购行为的决定权属于股东的理由 ;并在控制性... 详细信息

本文针对我国《公司法》、《证券法》的立法空白点 ,对上市公司收购中目标公司反收购行为的决定权及其规制问题作了探讨。分析了有关敌意收购和反收购功能评介的各种观点 ;论证了目标公司反收购行为的决定权属于股东的理由 ;并在控制性股东和公司经营者权力滥用防范层面上阐明了对目标公司反收购行为规制的内容 ;最后通过境外相关立法比较 ,对我国上市公司收购制度的完善提出了建议。

关键词：公司法目标公司反收购决定权上市公司收购制度

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反收购中目标公司董事信义义务研究

反收购中目标公司董事信义义务研究

作者：杨华娟河北大学

学位级别：硕士

伴随着资本市场竞争的加剧,公司收购与反收购行为愈演愈烈,其目的在于通过收购获取或保有公司控制权。如果目标公司被收购成功,其控制权将会发生转移,作为公司经营管理层的董事可能因此失去其董事的地位,甚至被彻底的解雇。因此作为公... 详细信息

伴随着资本市场竞争的加剧,公司收购与反收购行为愈演愈烈,其目的在于通过收购获取或保有公司控制权。如果目标公司被收购成功,其控制权将会发生转移,作为公司经营管理层的董事可能因此失去其董事的地位,甚至被彻底的解雇。因此作为公司经营管理层的董事与收购行为存在着直接的利害关系,其在制定公司反收购措施时可能更多的是处于维护自身控制权之考量,而忽视了公司、中小股东甚至债权人等其他利益相关者权益的保护。因此,完善目标公司董事信义义务,促使其合理、谨慎的采取反收购措施、预防其机会主义行为,便成为了公司法面临的一项重要课题,至今尚未终结的“万科控制权事件”便充分说明了这一点。正是基于上述情形,本文展开研究,具体内容分为以下六章:第一章主要论述了反收购中目标公司董事信义义务的研究背景、研究目的及意义、国内研究现状和国外研究现状,以期对本文的写作起到抛砖引玉的作用。第二章主要是对反收购基本理论问题进行分析,围绕反收购的概念、类型化分析、本质、价值判断和利益冲突几个方面展开,对反收购行为的基本理论问题进行详实的分析,以期为下文分析奠定逻辑基础。第三章主要是对目标公司中董事信义义务基本理论问题进行分析,围绕反收购中目标公司董事信义义务的逻辑根源以及反收购中目标公司董事信义义务的价值分析而展开,旨在说明董事信义义务法律制度的完善对于规范目标公司反收购行为,进而更好的维护公司、股东以及债权人利益的必要性。第四章主要对我国反收购中目标公司董事信义义务的法律规制及其引发的现实问题进行分析,主要是以《公司法》、《证券法》、《上市公司收购管理办法》、《上市公司章程指引》的规定而展开的,通过分析,发现了我国现行立法的不足之处,同时还分析了由于不足和漏洞的存在所引发的各种现实问题。第五章主要是以美国、英国、德国为样板,对域外目标公司董事信义义务法律制度规定进行分析,并提出相关借鉴建议,以期为我国的相关法律制度完善提供参考。第六章主要对我国反收购过程中目标公司董事信义义务制度的完善路径进行分析,在借鉴域外经验和分析我国现实问题的基础上,围绕董事注意义务与忠实义务的平衡、董事忠实义务的完善、注意义务的完善、董事信义义务判断标准——经营判断规则的引入、法律责任制度等几个方面展开,以期为我国反收购过程中目标公司董事信义义务法律制度的完善提出具有针对性的建议。

关键词：反收购目标公司董事信义义务利益冲突

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反收购视角下目标公司董事行为规制研究

反收购视角下目标公司董事行为规制研究

作者：朱任华东政法大学

学位级别：硕士

在资本市场上，收购作为一种产业结构调整的必要手段，能够在短期内扩大公司的营业规模，提高市场占有率，实现资源的优化配置。然而，收购涉及到公司控制权的问题。收购人通过购买目标公司股东的股权，达到控制权转移的目的，这其中必... 详细信息

在资本市场上，收购作为一种产业结构调整的必要手段，能够在短期内扩大公司的营业规模，提高市场占有率，实现资源的优化配置。然而，收购涉及到公司控制权的问题。收购人通过购买目标公司股东的股权，达到控制权转移的目的，这其中必然涉及多方利益的冲突。目标公司董事在收购过程中，面临着收入下降和丧失地位的威胁，出于自身利益的考虑，极有可能做出有违“股东利益最大化原则”的行为，从而影响公司的收购，不利于资源优化配置功能的实现。因此，如何在公司收购过程中，规制目标公司董事的行为，在收购人、目标公司股东、目标公司董事之间的利益冲突中寻找一个平衡点，成为一个在理论和实践必须面对的课题。这一问题困扰着理论界和实务界，也触动笔者以此作为硕士论文的研究课题。在反收购中，对于目标公司董事行为的规制，最直接的约束手段就是对其设立法律上的义务，因此，了解反收购和董事信义义务的基本理论是目标公司董事行为规制路径的前提。其次，英美等国虽然采取不同的行为规制模式，但都有其合理之处，在探寻我国目标公司董事行为规制的道路上，有必要借鉴该等国家的模式。但是，法律制度具有地域性的特点，对他国的法律制度不能一味照搬照抄，因此，审视我国目标公司董事行为规制的立法现状成为无法回避也不应回避的环节。基于上述思路，笔者将本文分为导言、正文和结语，其中正文分为四章，各章内容如下：第一章“反收购的基本理论”，从公司收购的角度切入，介绍反收购的起源、概念以及特征，并通过对历史上五次并购浪潮的分析，对反收购的价值作出肯定的判断，指出目标公司具有实施反收购的权力，同时需要立法对于反收购行为的边界给予明确的划定，以防止目标公司董事滥用这一权力。第二章“目标公司董事信义义务”，从信义义务的起源着手，探讨公司法上的董事信义义务以及反收购中目标公司董事所处的特殊地位，指出目标董事与股东之间存在的利益冲突，从而论证强化目标公司董事信义义务的价值所在。第三章“反收购中目标公司董事行为规制的比较法考察”，重点考查美国、英国、日本等资本市场相对比较成熟的国家，介绍其对于反收购中目标公司董事行为规制的不同模式。第四章“我国目标公司董事行为规制的现状及完善”，通过梳理我国的《公司法》、《上市公司章程指引》和《上市公司管理办法》中的相关规定，分析我国现行法律体系中的不足。在此基础之上，提出通过明确反收购决策权的归属、完善信息披露制度、强化目标公司董的信义义务来弥补现行法律体系的不足。

关键词：反收购目标公司信义义务

反收购中目标公司董事信义义务制度的法律问题研究 ——美国公司法对我国的启示

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反收购中目标公司董事信义义务制度的法律问题研究 ——美国公司...

作者：金岩首都经济贸易大学

学位级别：硕士

随着我国市场化理念的不断深入,针对收购行为的政策也在不断松绑,随之而来的必然是更加频繁的收购与反收购活动。现代公司发展中的兼并收购实际上是对公司控制权的争夺,经过兼并收购,公司内部旧有的所有权与控制权将被重新分配和组合,... 详细信息

随着我国市场化理念的不断深入,针对收购行为的政策也在不断松绑,随之而来的必然是更加频繁的收购与反收购活动。现代公司发展中的兼并收购实际上是对公司控制权的争夺,经过兼并收购,公司内部旧有的所有权与控制权将被重新分配和组合,这对于目标公司管理层而言,很有可能因此丧失其既得利益。在反收购决策过程中,目标公司管理层处于利益冲突的漩涡中心,他们在享有经营和管理公司事务权利的同时,又作为一个处于社会中的经济个体,具有追逐和保全个人利益的天性。因此,面对收购与反收购,我们不能过度依赖目标公司董事自律。这种情况下,如何通过法律的规制和引导,防止董事滥用权利,保护公司和股东的合法权益,就成了最值得关注的问题。一套对目标公司董事的信义义务进行了合理规制的制度,能够达到通过立法来规范和引导董事行为的目的,不仅如此,资本市场的运行也会更加高效。但是,现有制度的不完善对资本市场的发展和运行效率会产生不良影响,其缺陷不容忽视,对其进行系统的完善迫在眉睫。对此,本文将分为四个部分进行研究和探讨。第一章是对目标公司董事信义义务基本理论的探讨,从董事和信义义务的含义入手,在学理上探讨了其理论基础和董事的地位,随后介绍了董事信义义务的具体内容,并从公司内部关系和外部治理两方面分析了规制反收购中目标公司董事信义义务的现实意义。第二章分析我国现行立法对于反收购中目标公司董事信义义务的规制。以《公司法》、《证券法》、《上市公司收购管理办法》、《上市公司章程指引》四部法律法规为研究对象,分析了现行立法的现状和不足之处。第三章是对美国模式的系统研究。从美国判例法的三项重要规则,即经营判断规则、强化的经营判断规则、拍卖规则入手,解读各项规则的内容及运用方法,并分析了其优势和可借鉴之处。第四章提出规制我国反收购中目标公司董事信义义务制度的构想。在借鉴的基础上,从根本上指出完善反收购立法体系,确立董事地位理论,进而,对反收购中目标公司董事信义义务的规制从立法层面、公司内部机制、责任追究机制三方面分别提出了建议。

关键词：反收购目标公司信义义务美国公司法

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反收购中目标公司董事信义义务研究

反收购中目标公司董事信义义务研究

作者：袁硕河北大学

学位级别：硕士

改革开放三十多年以来,中国逐步完成了从高度集中的计划经济体制向市场经济体制的转型,社会主义市场经济体制最终得以确立并完善,在充满活力的市场经济中,各类经济商贸活动如火如荼的展开,股市、基金、私募、上市公司、投资银行、商业... 详细信息

改革开放三十多年以来,中国逐步完成了从高度集中的计划经济体制向市场经济体制的转型,社会主义市场经济体制最终得以确立并完善,在充满活力的市场经济中,各类经济商贸活动如火如荼的展开,股市、基金、私募、上市公司、投资银行、商业银行等如雨后春笋般涌现。其中上市公司是推进我国经济发展方式转变的重要力量,上市公司已经覆盖了国民经济中各主要行业,成为推动国民经济发展的助推器,其优良的价值创造能力为我国经济高速增长做出了重要贡献,上市公司在国民经济中的地位不言而喻。此外,上市公司对金融市场的影响同样不容小觑,因此上市公司的言行举止都和千百万公众投资者密切相关。而机遇与挑战共存的并购活动则关系着上市公司的前途与命运。2016年“宝万之争”的上演再次吸引了众多投资者乃至门外汉的眼球,我们不禁要思考在面临“野蛮人”即将“破门而入”攻城略地之日,目标公司应该做什么、怎么做,才能从根本上维护公司利益,保障公众投资者的根本权利,这时董事的作用就凸显出来了。基于此,本文着重研究目标公司的董事在反收购中的信义义务。近年来,全球范围内的并购活动频发,企业并购在现代经济生活中十分常见。在事关公司生死存亡的并购活动中,董事居于受托人的地位肩负着重担,他们是公司的管理者,对公司的经营情况、财务信息等了如指掌,董事职责的行使与公司命运休戚相关。但在公司的收购中,董事自身面临着巨大的危机:告别高薪厚禄,在这种情况下,董事往往为了保住人人艳羡的职位而滥用其权利,置公司与公众投资者利益于不顾而做出反收购的决定。本文将围绕董事在反收购中的信义义务这一主题展开,以美国为研究对象,针对美国的司法实践和法律制度进行讨论,在此基础上,针对我国反收购中目标公司董事信义义务的相关制度,提出补充和立法建议。本文由五部分构成。第一章本章对反收购的基本概念进行介绍,共分为四小节,从反收购的概念入手,介绍了一系列的反收购措施,在此基础上论述了两种反收购决策模式下董事信义义务的功能,在两种模式中董事对反收购决策的影响力大小,对下文反收购中董事信义义务的展开奠定了基础。第二章本章对信义义务的概念进行了简单介绍,着重阐释了信义义务的类型化分析,并从目标公司董事在维护公司和股东利益最大化、降低代理成本以及对合同查漏补缺三个方面论证了董事信义义务的功能。第三章本章主要介绍了我国目前董事信义义务的立法现状以及在现有规则下所产生的主要问题。通过《公司法》、《上市公司收购管理办法》中对董事信义义务规制的梳理分析中找到存在的五个主要问题,即忠实义务和勤勉义务的失衡、忠实义务的缺失、勤勉义务的缺失、董事信义义务判断标准的缺位以及董事信义义务法律责任的缺失,为接下来完善措施的提出提供了方向。第四章本章对英美法系主要国家有关反收购中董事信义义务的规定以及判断规则,从英国和美国相关法律中关于董事信义义务的规定入手重点分析了两国关于忠实义务和注意义务的判断标准。随后介绍了经营判断规则的内涵、构成要件及在具体案例中的适用。第五章本章主要讲述了笔者对于目前我国反收购中目标公司董事信义义务所出现的问题提出的具体应对措施,包括平衡董事的忠实义务与注意义务,完善忠实义务和注意义务的规定,引入经营判断规则以及明确董事信义义务的法律责任条款,以期对反收购中目标公司董事的信义义务有所贡献。

关键词：反收购董事信义义务经营判断规则完善

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外资并购中的反收购问题评析

南京社会科学 2008年第1期 107-112页

作者：张国平南京师范大学法学院教授南京210097

面对来势迅猛的外资并购,对于反收购的可行性和合法性,我国学界众说纷纭,政府犹豫不决,立法混沌不清。文章围绕反收购的价值、反收购的主体、反收购的方法展开讨论,认为应当肯定反收购的法律价值,同时分别赋予股东会和董事会反收购的权... 详细信息

面对来势迅猛的外资并购,对于反收购的可行性和合法性,我国学界众说纷纭,政府犹豫不决,立法混沌不清。文章围绕反收购的价值、反收购的主体、反收购的方法展开讨论,认为应当肯定反收购的法律价值,同时分别赋予股东会和董事会反收购的权利;文章分析了反收购的各种方法,希冀成为我国反收购实践可以利用的资源。

关键词：反收购反收购主体反收购法律规制