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双阶理论视角下行政允诺的司法审查探析

双阶理论视角下行政允诺的司法审查探析

作者：刘诗茹浙江工商大学

学位级别：硕士

在行政任务日益繁重、执法理念不断更迭、行政管理体制不断深入的今天,行政允诺应运而生,成为一种兼济灵活性与柔性的新兴管理方式,被各地政府广泛运用开来。较典型的是以招商引资的方式出现在各地的行政实践中。行政允诺这一新兴的行... 详细信息

在行政任务日益繁重、执法理念不断更迭、行政管理体制不断深入的今天,行政允诺应运而生,成为一种兼济灵活性与柔性的新兴管理方式,被各地政府广泛运用开来。较典型的是以招商引资的方式出现在各地的行政实践中。行政允诺这一新兴的行政管理方式以其灵活便捷高效的特性,减轻了行政相对人的负担、增强了行政主体的服务意识,同时也提高了行政效率、简化了行政程序。最重要的是,行政允诺的出台,加强了相对人的参与意识。法律规范的缺位以及理论研究不深入让行政允诺囿于一隅。行政机关诺而不践的情况时有发生,为保证相对人权利的救济,司法途径便成为相对人及时止损的最后一道防线。但不难发现,行政允诺的司法审查在现实中存在着诸多问题,例如,性质的司法认定、允诺内容的审查范围都尚且缺乏统一的标准,这样的现实状态下,则需对行政允诺的产生根源进行整理,对作为行政允诺案件要素的允诺对象、允诺方式、内容等进行识别,继而探究此类案件可适用的行政法原则。但由于行政允诺所具备的过程性特征,审查时不免出现难窥全貌等局限。行政法律关系本就是动态发展的过程,因此借助双阶理论这一审查规则或将更好地解决行政允诺案件中的审查局限。目前,我国行政法上以双阶理论为参考的司法审查方法之一就是“双层审查规则”,即首先对争议双方之间是否能够形成行政法律关系进行判断,继而转为行政主体是否负有履行职责的判定,由此评断行政机关是否需要兑现允诺。以招商引资为例,行政允诺的司法审查在审查内容上表现如下:先审查行政机关所依据的允诺文件是否有效,推导出行政允诺是否合法有效;再审查行政相对人是否能够满足行政允诺中有关招商引资人的有关设定,若不满足,则探索其他救济模式,若满足,则相对人与行政主体之间的行政法律关系即告成立,具体成立的时间节点依允诺内容而定;然后审查行政主体有无履行职责以及有无合理的免责事由;最后法院依照具体情节作出最贴切的判断。若不能妥善地解决行政允诺造成的争议,将会导致公权力与相对人两方剑拔弩张的局面,也蕴含着行政机关信用危机的巨大风险,因此正确审视行政允诺的性质、界定行政允诺的内涵以及重构行政允诺司法审查的规则,是当下解决政府等行政机关诺而不践的必经之路。文章分为四个部分,第一部分针对最高人民法院公报案例中的“崔龙书诉丰县政府行政允诺案”进行梳理,分析基本案情、一二审裁判结果、争议焦点以及提炼出其中值得商榷的几个问题;第二部分对行政允诺的司法审查现状以及采取的审查模式进行探析,梳理出其独特性并结合其性质进行再定位;第三部分探讨双阶理论引入行政允诺案件的理论依据,从法律依据、行为性质、审查标准三方面分析其可适用性;第四部分对具体的审查方案展开讨论,结合此案件的三个阶段作详细阐述,同时回归实务梳理此类案件其中需要注意的其他问题。

关键词：行政允诺双阶理论司法救济审查规则

碳排放权法律属性定位的反思与制度完善——以双阶理论为视角

同方学位论文库评论

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法商研究 2023年第4期40卷 17-30页

作者：魏庆坡首都经济贸易大学法学院

因碳交易市场借助总量控制和市场交易来实现减排目标,且碳排放权制度兼具维护公共利益的行政主导和自由协商的私法自治,故对于碳排放权的法律属性,学术界存在“公法属性”与“私法属性”之争。囿于“公私对立”的思维定式,现有学说对碳... 详细信息

因碳交易市场借助总量控制和市场交易来实现减排目标,且碳排放权制度兼具维护公共利益的行政主导和自由协商的私法自治,故对于碳排放权的法律属性,学术界存在“公法属性”与“私法属性”之争。囿于“公私对立”的思维定式,现有学说对碳排放权法律属性的识别并未提供恰当的解释路径,因此有必要对碳排放权的法律属性定位进行反思。在“公私协作”视野下以德国双阶理论为基础,将碳排放权运行中的配额流转阶段确立为前阶公法属性和后阶私法属性的法律构造:其中以配额确定和分配为核心内容的第一阶段属于行政处理阶段;以配额交易为核心内容的第二阶段视为民事合同阶段,从而将碳排放权界定为“行政处理+民事合同”模式。由此,碳排放权制度应在赋予行政机关必要职权的同时也对其予以适当限制,实现赋权和控权的最佳平衡;通过构建多主体共治模式,完善外部监督约束机制;依据阶段划分和法律属性辨识来选择适用相应的救济方式。

关键词：碳排放权碳排放配额碳市场碳交易双阶理论

修正双阶理论视角下碳排放权融资担保制度完善研究

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环境保护 2023年第20期51卷 32-35页

作者：刘俊严嘉瑶东华理工大学文法学院

健全碳排放权融资担保制度是实现碳达峰碳中和目标的重要步骤,但我国碳排放权融资担保法律制度的欠缺在很大程度上阻碍了相关交易市场的良性发展。引入修正的双阶理论能够赋予碳排放权融资担保制度坚实的法理基础。在此基础上,宜将碳排... 详细信息

健全碳排放权融资担保制度是实现碳达峰碳中和目标的重要步骤,但我国碳排放权融资担保法律制度的欠缺在很大程度上阻碍了相关交易市场的良性发展。引入修正的双阶理论能够赋予碳排放权融资担保制度坚实的法理基础。在此基础上,宜将碳排放权融资担保的方式设定为权利质权,其权利行使宜采取登记生效主义,权利的实现则可通过赋予碳排放权质权人以实现担保物权特别程序的方式来达到,权利救济方式为司法救济。

关键词：双阶理论碳排放权碳质押权利属性制度构建

双阶理论视域下碳排放权的法律属性及规制研究

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经济法学、劳动法学

双阶理论视阈下自然资源特许出让协议的应然定性

经济法学、劳动法学 2023年第7期

作者：秦天宝

碳排放权既蕴含了环境保护及碳排放管控的公法特征，也体现了意思自治及自由协商的私法内涵。在传统“非公即私”的思维桎梏下，碳排放权的法律性质尚存在较大争议，单纯公法属性观抑或私法属性观均难以实现逻辑自洽。可以以德国双阶理... 详细信息

碳排放权既蕴含了环境保护及碳排放管控的公法特征，也体现了意思自治及自由协商的私法内涵。在传统“非公即私”的思维桎梏下，碳排放权的法律性质尚存在较大争议，单纯公法属性观抑或私法属性观均难以实现逻辑自洽。可以以德国双阶理论为视角对碳排放权的法律属性予以重构：纵向上，将碳排放权在注册登记之前界定为公法属性，注册登记后原则上视为私法属性；横向上，从制度价值、市场风险、规范体系等角度厘清公权力介入碳排放权交易机制的正当性，彰显碳排放权交易阶段公私法之间的交织与衡平逻辑。基于此，应从构建公私主体协力共治的外部保障机制、明晰涉碳纠纷救济途径之双重进路发展碳排放权制度。

关键词：碳排放权法律属性双阶理论 right to carbon emission legal nature dualist theory

来源：人大复印报刊资料评论

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内蒙古社会科学 2017年第3期38卷 92-99页

作者：何登辉苏州大学王健法学院江苏苏州215006

自然资源特许出让协议的性质认定,对于及时解决此类协议产生的争议和更好地维护公益和私益的平衡具有重要意义。自然资源特许出让协议的单纯私法属性观和公法属性观均不可取。结合德国双阶理论的分析,自然资源特许出让协议具有两阶段性... 详细信息

自然资源特许出让协议的性质认定,对于及时解决此类协议产生的争议和更好地维护公益和私益的平衡具有重要意义。自然资源特许出让协议的单纯私法属性观和公法属性观均不可取。结合德国双阶理论的分析,自然资源特许出让协议具有两阶段性,第一阶段为行政许可阶段,属于公法属性,受公法调整;第二阶段为协议的签订和履行阶段,私法属性更为明显,主要受私法调整。但双阶理论认为第二阶段属于完全的私法属性,与现实不符,应当进行修正。第二阶段的协议履行过程,也有部分公法因素。对于因行政机关履行行政优益权而引起的争议属于公法争议,应当适用公法规范;对于因履行协议其他条款引起的争议属于私法争议,应当适用私法规范,这在当前的立法和司法实践中都有所回应。自然资源特许出让协议的性质应认定为公私法混合性质。

关键词：双阶理论自然资源特许出让协议定性

纵向科研合同的属性认定与制度展开--以双阶理论为视角

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行政科学论坛 2023年第10期10卷 17-22页

作者：吴靖广西民族大学法学院广西南宁530006

纵向科研合同既呈现出计划管理的行政主导特征,又蕴含契约自由的私法内涵。因此,其法律属性的定位引发了“公法属性说”与“私法属性说”两种不同观点的论争。在公私分立视野下,对纵向科研合同的属性界定受制于“非公即私”式的固定思... 详细信息

纵向科研合同既呈现出计划管理的行政主导特征,又蕴含契约自由的私法内涵。因此,其法律属性的定位引发了“公法属性说”与“私法属性说”两种不同观点的论争。在公私分立视野下,对纵向科研合同的属性界定受制于“非公即私”式的固定思维模式中,无法找寻适切的理论阐释路径,不利于国家科研计划项目的有效执行。基于德国法的双阶理论,以公私法协同的视角全面审查纵向科研合同制度中的多重法律关系,可以确立公与私的双重属性构造,从而有效化解现有学理争议。在明确了合同属性的前提下,可通过合理设置合同内容、强化多元主体共治监管体系,以及引入阶段性混合救济机制等方式,来修正和完善纵向科研合同制度。

关键词：纵向科研合同法律属性双阶理论治理创新

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双阶理论视角下的国家助学贷款行为研究

双阶理论视角下的国家助学贷款行为研究

作者：郭利山西大学

学位级别：硕士

当前,我国高等教育规模急剧扩大,国家在教育领域的资源配置与投入受到了严峻考验,为了保障贫困学生的受教育权,发挥社会组织在公共服务领域的积极作用,政府开始实行国家助学贷款行为对接受高等教育的贫困生进行信贷资助。但是,该行为包... 详细信息

当前,我国高等教育规模急剧扩大,国家在教育领域的资源配置与投入受到了严峻考验,为了保障贫困学生的受教育权,发挥社会组织在公共服务领域的积极作用,政府开始实行国家助学贷款行为对接受高等教育的贫困生进行信贷资助。但是,该行为包含政府、商业银行和贷款学生三方法律关系主体,性质复杂,法规范依据与救济途径不明,对此,双阶理论为解决该问题提供了全新视角。笔者通过文献研究,说明双阶理论在理清国家助学贷款这一行政私法行为时具有适当性,并引入这一理论进行具体探析,优化行政服务效果。全文分为四个章节展开论述,共一万五千余字。第一部分提出问题,说明国家助学贷款行为在法律关系属性和应当适用的法规范问题上存在困局,因此,本文论述的核心在于引用双阶理论明确调整该行为的法规范和产生纠纷时的解决途径。第二部分将国家助学贷款行为认定为一种行政私法行为,论证了政府在特定条件下有选择私法方式履行行政任务的自由,此时,应当遵循双阶理论,既保证了公法约束,又借鉴私法的灵活性,提高了法律实施效果。第三部分从双阶理论视角出发,分析我国助学贷款的两阶段法律性质。资助行政决定阶段由政府对学生作出公法行为、资助履行阶段由银行与学生签订私法的民事借贷合同,由此完成国家助学贷款资助这一行政私法行为。第四部分论述决定阶段和履约阶段产生纠纷应当分别适用行政救济与民事救济的两阶段途径。但是,在履约阶段,如果银行侵犯学生利益,政府可以对银行从私法上施加影响,敦促其完成对学生的民事贷款行为,这也是双阶理论的优势所在。笔者认为,双阶理论适用国家助学贷款行为,并以全新的视角规范行政活动,促进公私协力下政府资助目标的实现,不仅有利于规范公权力行使,也有助于保障人民权益,为多元社会发展提供新的分析视角。

关键词：国家助学贷款行为双阶理论行政私法

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行政法双阶理论的发展与适用

苏州大学学报（哲学社会科学版） 2019年第2期40卷 71-78页

作者：郑雅方满艺姗对外经济贸易大学法学院北京100029 北京大学法学院北京100871

目前我国政府与社会资本合作(PPP)正处于如火如荼的建设中,但其法律规范尚不完善。如何建设PPP法律体系,运用法律规范引导PPP是当前亟待解决的问题。德国和我国台湾地区在PPP领域立法中广泛采用的"双阶理论"具有其独特的优势与劣势,通... 详细信息

目前我国政府与社会资本合作(PPP)正处于如火如荼的建设中,但其法律规范尚不完善。如何建设PPP法律体系,运用法律规范引导PPP是当前亟待解决的问题。德国和我国台湾地区在PPP领域立法中广泛采用的"双阶理论"具有其独特的优势与劣势,通过分析研究双阶理论在我国台湾地区应用的典型案例,阐明双阶理论的优势在于运用公法有效约束行政机关的公权力并通过私法保证合作方在PPP中的合法权益,同时双阶理论在运用中呈现出由于人为割裂一个完整的事实行为而导致的难以区分两个阶段、无法合理解释两个阶段之间关系等弊端。最终得出双阶理论不宜直接适用于我国PPP,该理论中对公私法律关系划分的思路对我国PPP法律体系的建设具有启示作用。

关键词：双阶理论公私合作公法私法法律关系

生态环境损害赔偿磋商的属性界定与制度展开——以双阶理论为视角

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中国地质大学学报（社会科学版） 2021年第2期21卷 41-51页

作者：于文轩孙昭宇中国政法大学民商经济法学院北京100088

生态环境损害赔偿磋商制度既蕴含自由协商的私法自治内涵,又体现公益维护的行政主导特征,故而其法律性质定位存在"私法属性论"和"公法属性论"的论争。"公私对立"视野下生态环境损害赔偿磋商制度的属性识别禁锢于"非公即私"的思维定势之... 详细信息

生态环境损害赔偿磋商制度既蕴含自由协商的私法自治内涵,又体现公益维护的行政主导特征,故而其法律性质定位存在"私法属性论"和"公法属性论"的论争。"公私对立"视野下生态环境损害赔偿磋商制度的属性识别禁锢于"非公即私"的思维定势之中,无法找寻洽切的解释路径,也不利于赔偿磋商制度的运行与实践。在公私法协动视野下以德国法上的双阶理论为基础,全方位审视赔偿磋商制度运行中的多重法律关系,合理界定磋商制度的法律性质,确立前阶公法属性和后阶私法属性的应然构造,从而消解现有的学理争议。生态环境损害赔偿磋商制度应通过赋权与控权综合平衡的内部制约、以多元主体共治模式为支撑的外部监督、突破单一路径依赖的权利(权力)救济等维度予以完善和展开。

关键词：生态环境损害赔偿磋商制度法律属性双阶理论