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论禁止债权让与特约的效力

论禁止债权让与特约的效力

作者：姬岚琼华东政法大学

学位级别：硕士

债务人为避免债权让与给自己带来不利,可能与债权人约定债权不得让与,这样就产生了禁止债权让与特约,即债权人与债务人通过特殊约定禁止或者限制债权的转让。由于我国《合同法》第79条第2项虽然规定了禁止债权让与特约却未明确其效力,... 详细信息

债务人为避免债权让与给自己带来不利,可能与债权人约定债权不得让与,这样就产生了禁止债权让与特约,即债权人与债务人通过特殊约定禁止或者限制债权的转让。由于我国《合同法》第79条第2项虽然规定了禁止债权让与特约却未明确其效力,文章通过分析我国的效力概况、各种效力理论,最终确定我国法中应当区分金钱债权和非金钱债权适用不同效力。第一部分就禁止特约在我国法中当前的效力状况展开论述,包括立法层面、司法实践、理论学说以及保理实务的一些观点。现行立法中,《合同法》第79条第2项和《最高人民法院关于适用〈担保法〉若干问题的解释》倾向于承认禁止债权让与特约的外部效力,导致债权让与无效,本文中称为绝对效力。但从立法历程看,立法者也曾经考虑过对抗效力,即增加禁止债权让与特约不得对抗善意受让人的规定。司法实践中,以绝对效力最为常见,极少部分裁判会适用对抗效力。理论学界则普遍支持对抗效力,认为对抗效力可以兼顾各项利益。保理实务中,最高人民法院的法官明确提出了对抗效力,还可以看到在一些地方法院的观点中,主张适用相对效力,使得债权让与只是相对于债务人无效。第二部分集中讨论绝对效力,分析为绝对效力提供理论依据的“权利内容说”,以及与禁止物权让与约定的效力区别;从债权的性质、意思自治原则和债务人保护等方面论证绝对效力的正当性;反思绝对效力存在的过度保护债务人、限制债权流通性等问题。基于这些问题,主张《合同法》第79条第2项的绝对效力应当限缩适用范围。第三部分围绕绝对效力之外的对抗效力、相对效力和债法效力展开。对抗效力中,讨论受让人善意的认定是否要求无过失、举证责任的分配,以及受让人恶意时物权效力说和债权效力的争议等问题。比较法上,德国法学说基于《德国民法典》第135条主张相对效力,还有与相对效力类似的《德国商法典》第354a条和修改后《日本民法典》第466条等效力模式,但相对效力会造成债权所有状态的分裂,因而不应考虑在我国法中的适用。债法效力不承认禁止特约的外部效力,只认可其内部效力,符合各方当事人利益和合同相对性原则,更利于债权的顺利流转。第四部分讨论我国法中禁止债权让与特约的效力选择,本文认可的做法是区分金钱债权和非金钱债权适用不同效力。各种效力侧重保护利益不同,加之金钱债权和非金钱债权属性不同,金钱债权具有更强的流通性和财产权属性,区分适用不同效力有其必要性。《合同法》第79条第2项应解释为绝对效力,但其适用范围需要相应的限缩。保理涉及到金钱债权让与,依据国际立法趋势和各种效力分析,可以看出适用债法效力更加适当。至于非金钱债权,为兼顾债务人和善意受让人的利益,应选择对抗效力。

关键词：禁止债权让与特约绝对效力金钱债权债法效力区分适用

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赃物善意取得制度研究

赃物善意取得制度研究

作者：李源源南昌大学

学位级别：硕士

善意取得是一项古老而富有魅力的制度,涉及所有权保护和交易安全的价值取向和利益平衡问题,是财产所有权制度中的一项重要内容。传统的善意取得制度将标的物做占有委托物和占有脱离物之分,并认为前者适用善意取得制度而后者则不适用,进... 详细信息

善意取得是一项古老而富有魅力的制度,涉及所有权保护和交易安全的价值取向和利益平衡问题,是财产所有权制度中的一项重要内容。传统的善意取得制度将标的物做占有委托物和占有脱离物之分,并认为前者适用善意取得制度而后者则不适用,进而认为盗赃物、遗失物属于占有脱离物而不适用善意取得制度。为此,本文首先从善意取得的基本理论入手,对“赃物”进行分析。赃物并非仅限于脱离物范畴,赃物应为一切依违法行为所取得的财物,自然包括盗窃、抢夺而来的,也包括诈骗、侵占等取得的。前者是非基于当事人的意思表示;后者则不同,是基于当事人的意思表示而取得占有,尽管可能并非真实意思表示。其次,就赃物的善意取得问题进行比较法上的考察。再次,依托传统的善意取得制度,对赃物作脱离物和委托物之分,提出赃物区分适用善意取得的观点,认为赃物之委托物适用善意取得,赃物之脱离物不适用善意取得。在赃物区分适用善意取得的合理性理论分析的基础上,对我国司法实践加以考量,进一步佐证了赃物区分适用善意取得的观点。最后,探讨了我国赃物善意取得制度的构建。可见,赃物区分适用善意取得制度有其理论根源和适用空间,应在立法上被承认,从而平衡财产权利的动态保护和静态保护,实现物权公示原则和民法公平原则的和谐统一。

关键词：善意取得赃物委托物脱离物区分适用

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论合同责任中的减价计算方式

论合同责任中的减价计算方式

作者：钟华上海交通大学

学位级别：硕士

减价作为实践中频繁使用的一种违约救济方式,我国《合同法》的相关规定显得较为单薄,为此2012年最高人民法院发布的《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》对减价金额计算方式作了进一步规范。然而针对减价问题,不论是理论解... 详细信息

减价作为实践中频繁使用的一种违约救济方式,我国《合同法》的相关规定显得较为单薄,为此2012年最高人民法院发布的《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》对减价金额计算方式作了进一步规范。然而针对减价问题,不论是理论解释还是司法实践都依然存在着诸多问题。本文以我国现行法律规范为基础,参考域外立法,针对理论争议及实践问题尝试以解释论的角度重新梳理我国减价制度的适用规范。本文的整体思路是,通过梳理我国学者对减价制度的理论争议以及减价司法实践中存在的主要问题,在厘清减价权权利性质以及减价责任构成要件的基础之上,进一步探讨减价计算方式。本文共分为四章,第一章在简要介绍我国减价制度历史沿革的基础上,梳理了我国减价制度中的一些争议问题以及通过案例整理发现的司法实践问题。这些争议及问题大体可以划分为权利性质、构成要件、计算方式三部分,本文也将以此结构进行阐述。第二章主要分析了国内学者对我国减价权性质定位的一些不足之处,形成权并不能与我国债法体系相适应;如将减价定位成形成权,则此种形成权在我国法上缺乏应有的限制;此外减价责任以减价金额为中心的特点也决定了将减价权定位成请求权更具合理性。第三章主要对减价责任的部分构成要件进行分析,减价责任中的瑕疵范围应包括权利瑕疵在内的诸多“不合约”情形;从现行法出发无法解释出德国法上的再履行优先制度,在此种法律语境下坚持现有的“合理选择”规则即可;但同时应严格限制法院在行使“合理选择”审查职权中对减价责任的主动适用。第四章则主要探讨了我国减价计算方式的不足,现行司法解释的计算方法未能体现乃至弱化了减价的制度价值,进一步造成了其与损害赔偿间的混淆;在减价作为一种普通救济方式适用于多类合同的法律体系下,适用统一的计算方式缺乏合理性及可操作性;而大面积的由法院自由裁量酌定某一价款也难言公正;面对此种两难局面,有必要区分不同情形下的具体计算方式,尽可能减少法院酌定减价的情形;而区分标准为发现瑕疵标的物价值的难易程度,期望通过此种区分将法院自由裁量权限制在合理范围内,以最大限度地发挥减价的制度价值。

关键词：减价请求权再履行优先计算方式区分适用

从实践到理论:《民法典》离婚冷静期制度设置

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哈尔滨职业技术学院学报 2023年第4期 105-107页

作者：隋丽丽哈尔滨师范大学黑龙江哈尔滨150080

《民法典》设立的离婚冷静期制度集合了先前的预约离婚与试验离婚两种制度优势,但由于制度处于颁布实施的初期,离婚冷静期制度在实施过程中仍存在诸多问题。离婚冷静期制度是否包括诉讼离婚冷静期制度、登记离婚冷静期制度是否要进行区... 详细信息

《民法典》设立的离婚冷静期制度集合了先前的预约离婚与试验离婚两种制度优势,但由于制度处于颁布实施的初期,离婚冷静期制度在实施过程中仍存在诸多问题。离婚冷静期制度是否包括诉讼离婚冷静期制度、登记离婚冷静期制度是否要进行区分适用、登记离婚冷静期制度实施过程中是否要建立调解制度存在争议。登记离婚冷静期制度在实施过程中需要进行区分适用,建立调解制度在离婚冷静期的适用,以确保我国离婚冷静期制度能更好地实施。

关键词：民法典离婚冷静期区分适用调解制度

效率违约视角下对民事合同与商事合同区分的思考

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商 2014年第2期 281-281页

作者：张单宁天津师范大学

近年来,我国学者对于效率违约制度是否该引进中国合同法展开了激烈的讨论,在寻找这种契合语境过程中,笔者将目光投向商事合同,因为商事合同与效率违约所追求的目标、遵循的理念是一致的。基于此点启发,笔者对民事合同与商事合同区分标... 详细信息

近年来,我国学者对于效率违约制度是否该引进中国合同法展开了激烈的讨论,在寻找这种契合语境过程中,笔者将目光投向商事合同,因为商事合同与效率违约所追求的目标、遵循的理念是一致的。基于此点启发,笔者对民事合同与商事合同区分标准及区分意义进行了思考。

关键词：效率违约商事合同民事合同区分适用