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正当防卫法理基础的个人主义重述

苏州大学学报（法学版） 2024年第1期11卷 96-110页

作者：安汇玉北京大学法学院

正当防卫的法理基础无需诉诸超个人主义元素,但个人主义既有学说存在难以契合实定法的局限,以个人主义进路阐释正当防卫的困局有赖于方法论的转变。纵向上,援引民法学领域结构分化的利益衡量论,以公民基本权利为核心的法治国基础利益经... 详细信息

正当防卫的法理基础无需诉诸超个人主义元素,但个人主义既有学说存在难以契合实定法的局限,以个人主义进路阐释正当防卫的困局有赖于方法论的转变。纵向上,援引民法学领域结构分化的利益衡量论,以公民基本权利为核心的法治国基础利益经由正当防卫制度利益约束当事人利益;横向上,在主体间性视阈下,秉持理性存在者相互承认的权利观,正当防卫的法理基础在于对公民间法权关系的肯认。据此,触发防卫权的不法侵害以公民间法权关系受损为核心,作为防卫对象的不法侵害人仅以自由意志支配为必要而不以罪责为条件,防卫权存续时段以法权关系受损且具有即时修复可能性为限。上述观点基本可以解释当前的刑法理论并与实定法契合,在我国正当防卫司法实践中是较为妥当的方案。

关键词：正当防卫个人主义利益衡量主体间性法权关系

行政行为违法性继承处理中利益衡量位阶体系的构建及运作模式

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广西大学学报（哲学社会科学版） 2022年第4期44卷 155-162页

作者：翟翌李慧玲重庆大学法学院重庆大学法学院政府规制与公共政策法治研究所重庆大学国家网络空间安全与大数据法治战略研究院重庆大学重庆市协同创新知识产权研究中心广西民族大学法学院

行政行为违法性继承相关问题的处理和解决缺乏适当的理论工具,由于它的处理本质上是一个利益衡量的过程,故引入利益衡量理论处理行政行为违法性继承相关问题具有必要性。行政行为违法性继承处理中的利益衡量位阶体系包含的价值及位序是... 详细信息

行政行为违法性继承相关问题的处理和解决缺乏适当的理论工具,由于它的处理本质上是一个利益衡量的过程,故引入利益衡量理论处理行政行为违法性继承相关问题具有必要性。行政行为违法性继承处理中的利益衡量位阶体系包含的价值及位序是:解决行政争议是首要价值、维护法的安定性是第二位阶价值、保障权益是第三位阶价值、监督行政权力的行使及行政法律责任的恰当承担和分配是第四位阶价值。该利益衡量位阶体系的运作模式具有多层次:首先,根据该利益衡量位阶体系对行政行为违法性继承中的利益和价值进行排序;其次,在一些复杂案件中,可能需对利益衡量位阶体系中的部分子价值进行内部的二次排序;再次,需结合具体事实,进行个案的价值衡量。行政行为违法性继承相关案件的处理和解决,除可依据和适用利益衡量位阶体系外,还需考虑其他相关的如先行行为的性质及处理技术、治愈制度等因素,以便更好地系统解决该问题。

关键词：行政行为违法性继承利益衡量价值位阶运作模式

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决议可撤销之诉裁量驳回的利益衡量

交大法学 2022年第6期 77-92页

作者：李建伟何秉泽中国政法大学民商经济法学院北京市海淀区人民法院

《公司法解释四》第4条规定,因程序瑕疵提起决议撤销之诉,如程序瑕疵轻微且未造成实质影响的,法院可裁量不予撤销。有关裁判的实证研究表明,裁量驳回的适用存在“涵摄”的事实审和“利益衡量”的价值审等两模式,前者因循概念法学的僵化... 详细信息

《公司法解释四》第4条规定,因程序瑕疵提起决议撤销之诉,如程序瑕疵轻微且未造成实质影响的,法院可裁量不予撤销。有关裁判的实证研究表明,裁量驳回的适用存在“涵摄”的事实审和“利益衡量”的价值审等两模式,前者因循概念法学的僵化逻辑,无法胜任个案裁决的技术,后者意识到裁量驳回的价值判断属性,但多数裁判着眼于单个利益要素,对背后的利益结构缺乏整体认识,且适用方法简单,难免恣意。妥当的个案裁决技术需要进一步修正改造“利益衡量”价值审模式,在学理上阐明裁量驳回与决议撤销之诉的体系关系,明晰适用要件,明确决议撤销之诉的功能定位;在功能定位指引下确定裁量驳回中利益衡量之界限、结构与方式,防止自由裁量权被异化。

关键词：决议可撤销之诉裁量驳回利益衡量轻微瑕疵价值判断

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董事勤勉义务制度的利益衡量与内涵阐释

财经法学 2022年第3期 146-163页

作者：王真真华东政法大学公共法律服务学院

董事勤勉义务是信义义务的重要内容,通过追究董事基于信义义务引致的责任来降低代理成本成为公司法保护股东和公司利益的重要调整手段。但是我国公司法规定的勤勉义务过于原则和空洞,不具有可操作性,无法为司法裁判提供依据,这也导致法... 详细信息

董事勤勉义务是信义义务的重要内容,通过追究董事基于信义义务引致的责任来降低代理成本成为公司法保护股东和公司利益的重要调整手段。但是我国公司法规定的勤勉义务过于原则和空洞,不具有可操作性,无法为司法裁判提供依据,这也导致法院审查董事勤勉义务标准的模糊性与不确定性,股东想要追究董事勤勉义务项下的责任非常困难。一方面,董事勤勉义务的制度利益需要继续维持;另一方面,公司法需要对勤勉义务的内容作出清晰的界定,勤勉义务的规则应当采用“3+X”的立法技术,以知情、监督及合规作为勤勉义务的明确示例,以兜底条款规定勤勉义务的一般要求。勤勉义务与商业判断规则的关系需要厘清,商业判断规则与勤勉义务是一枚硬币的两面,其既是法院的审查标准,也是当事人之间责任分配的程序规则。司法中还应当结合判例制度,对公司所处行业、控制股东影响力等因素进行审查。

关键词：勤勉义务利益衡量商业判断规则证明责任司法审查

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论个人信息单独同意的利益衡量模型

科技与法律（中英文） 2022年第5期 138-148页

作者：黄丽上海交通大学凯原法学院上海200030 上海市信息安全综合管理技术研究重点实验室上海200030

个人信息单独同意制度是我国立法的独创,其在诸多场景中的理解和适用存在矛盾冲突之处,需要通过解释论的发展以稳固制度的建构基础。单独同意的适用困境原因在于:不同的法律适用者对相关利益的价值选择不同,也就是利益衡量不同。个人信... 详细信息

个人信息单独同意制度是我国立法的独创,其在诸多场景中的理解和适用存在矛盾冲突之处,需要通过解释论的发展以稳固制度的建构基础。单独同意的适用困境原因在于:不同的法律适用者对相关利益的价值选择不同,也就是利益衡量不同。个人信息的同意制度由一般同意、单独同意和豁免同意构成,是立法者对人格尊严和自由价值、生产生活效率价值、社会公共利益价值等进行利益衡量的结果,综合体现为个人信息同意制度的价值抉择四象限图。在四象限图的基础上,还需要对利益衡量中的利益进行分层,以规避同案不同判的司法恣意性,再通过利益层次建立单独同意利益衡量模型,从而初步解决单独同意制度的理解适用冲突问题。

关键词：单独同意利益衡量社会公共利益制度利益个人信息

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个人数据保护域外管辖的合理性原则

财经法学 2024年第2期 52-67页

作者：刘业厦门大学法学院荷兰乌特勒支大学

随着全球数据跨境流动的深入推进,各国在个人数据保护领域的域外管辖实践逐渐增多。合理性原则可作为国际层面协调各国解决域外管辖冲突的重要理论和方法论指导。立足于既有理论与实践,合理性原则可结构化阐释为形式上的可预见性要素和... 详细信息

随着全球数据跨境流动的深入推进,各国在个人数据保护领域的域外管辖实践逐渐增多。合理性原则可作为国际层面协调各国解决域外管辖冲突的重要理论和方法论指导。立足于既有理论与实践,合理性原则可结构化阐释为形式上的可预见性要素和实质上的利益衡量要素。可预见性要素包括密切性和客观性标准,要求域外立法管辖的连结点符合密切性和客观性要求。利益衡量要素可分为直接和间接利益衡量,要求一国执法或司法机关在个案中衡量各连结点管辖国利益强弱,遵从更强利益管辖国管辖。直接利益衡量下,管辖利益强弱次序排列大致为数据控制者所在地、数据主体所在地、数据处理行为地与数据来源地。间接利益衡量作为直接利益衡量位序排列的纠正机制而存在,促进实质正义的实现。

关键词：个人数据保护域外管辖合理性原则可预见性利益衡量

从权益保护到利益衡量:数据抓取行为正当性认定的路径优化

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河南财经政法大学学报 2022年第6期37卷 59-70页

作者：卢代富张煜琦西南政法大学经济法学院重庆401120

我国法院在适用《反不正当竞争法》一般条款认定数据抓取行为的正当性中,普遍倾向于遵循一种带有传统侵权法色彩且偏重于对平台经营者数据利益保护的裁判路径,这种裁判路径容易引发数据权属界定的失衡现象。作为一种重视实质判断的法律... 详细信息

我国法院在适用《反不正当竞争法》一般条款认定数据抓取行为的正当性中,普遍倾向于遵循一种带有传统侵权法色彩且偏重于对平台经营者数据利益保护的裁判路径,这种裁判路径容易引发数据权属界定的失衡现象。作为一种重视实质判断的法律解释方法论,利益衡量在对数据抓取行为所涉及的多种利益进行考量的同时,亦更加注重对数据抓取行为实际竞争效果的分析,以此确定对数据抓取行为的司法态度,进而谋求裁判所涉多方利益之间的平衡。在数据抓取纠纷案审理中进行利益衡量,要求以平台经营者利益、互联网消费者利益及社会公共利益等多元利益维度展开,以狭义比例原则作为利益权衡和取舍的工具,更加全面、客观地判断数据抓取行为的实际竞争效果以及由此决定的数据抓取行为的正当性。

关键词：数据抓取《反不正当竞争法》一般条款利益衡量

权利行使与敲诈勒索罪的区分方法——以利益衡量为中心

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权利行使与敲诈勒索罪的区分方法——以利益衡量为中心

作者：刘轩成华中科技大学

学位级别：硕士

经济关系的发展使得权利行使成为热门问题,但在行为过当的前提下,区分权利行使和敲诈勒索罪在学界与实务界中一直存在着判断标准不明确、判断方法不统一等问题。笔者通过司法案例分析,发现问题主要出现在实行行为与法益损害、因果关系... 详细信息

经济关系的发展使得权利行使成为热门问题,但在行为过当的前提下,区分权利行使和敲诈勒索罪在学界与实务界中一直存在着判断标准不明确、判断方法不统一等问题。笔者通过司法案例分析,发现问题主要出现在实行行为与法益损害、因果关系以及非法占有目的这几个方面。对这几个方面的理论问题、学说采纳进行了分析,得出应当基于缓和的违法一元论的刑民关系处理立场,坚持本罪主要客体是值得保护的占有、次要客体为人身权利及其他权益,非法占有目的上采用推定的实质说,综合分析上使用利益衡量的方法来解决权利行使和敲诈勒索罪的区分问题,并将利益衡量部分主要限定在了财产法益损害的判断当中。具体而言,在实行行为上,只有行为人利益受损且索财行为与其受损利益有关联时,才否定实行行为成立,在关联性的判断上,采取利益衡量的方法。在法益损害上,当犯罪对象为个别财产时,采用的值得保护的占有的财产法益说,在索要财物与权利内容完全符合时才否定财产法益损害;当犯罪对象为整体财产时,依据严格的利益衡量进行判断;除此以外,侵犯了人身权益时,肯定次要的法益损害。在因果关系中,借助民法上的意思表示理论,综合实行行为与法益损害判定因果关系的成立。在非法占有目的上,采取推定的方式,着重考察案件中的排除非法占有目的情形。最后总结和分析原则的具体使用,总结出规制权利行使行为的刑法方案,应用于司法实践当中,以求明确权利行使和敲诈勒索罪的界限,引导公民在法律范围内行使权利。

关键词：敲诈勒索罪权利行使违法一元论利益衡量

同方学位论文库评论

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同方学位论文库

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论行政规范性文件附带审查中的利益衡量原则

论行政规范性文件附带审查中的利益衡量原则

作者：姚正阳郑州大学

学位级别：硕士

强化规范性文件的附带审查工作作为全面依法治国,建设法治国家的重要环节,一直受到党和政府的高度重视。利益衡量原则作为法学学理研究与实践运用中的一项重要原则,一直有着法学“黄金方法”之称。在对规范性文件进行附带审查的过程中... 详细信息

强化规范性文件的附带审查工作作为全面依法治国,建设法治国家的重要环节,一直受到党和政府的高度重视。利益衡量原则作为法学学理研究与实践运用中的一项重要原则,一直有着法学“黄金方法”之称。在对规范性文件进行附带审查的过程中合理运用利益衡量原则,将有助于审查结果能更好的被社会大众所认可,让规范性文件通过附带审查制度真正做到“既合法理,又和情理”。从规范性文件附带审查制度与利益衡量的学理角度分析,行政规范性文件是国务院部门和地方人民政府及其部门做出的有普遍约束力、能够反复适用的决定、命令等行政规范,对其进行附带审查是约束行政权的需要,也符合宪法的要求。利益衡量原则是法官面对利益冲突时对冲突中的利益进行衡量与评价的法律方法。利益衡量原则与附带审查有相同的目标追求——公平正义。因此,将利益衡量原则运用到附带审查制度中是可行的。利益衡量原则与目前司法实务界在附带审查过程中运用较多的越权无效、明显不当与比例原则相比,利益衡量原则有其独有的特点,但又与三种审查标准有所联系。这决定了在附带审查中引入利益衡量不会与目前主流审查标准相冲突。同时,为了化解利益间的冲突、克服成文法的滞后性以及契合传统文化中“和”的观念,将利益衡量原则引入附带审查是有必要的。虽然将利益衡量原则引入附带审查是有必要的,但目前我国行政诉讼中运用利益衡量原则的情形并不包含附带审查程序,这主要是由于目前法律、司法解释并没有明确规定附带审查应当遵循的标准,以及附带审查制度自身使用程度还有待加强引起的。但在附带审查中引入利益衡量是有现实意义的。笔者认为,在附带审查中运用利益衡量原则的步骤可以从判断进行利益衡量的必要性、对各方的利益诉求进行判断、确定优先保护何种利益、确定利益的保护程度、得出附带审查的结果这五个方面进行,最终得出被诉规范性文件的附带审查结论。同时在运用利益衡量进行附带审查的过程中也要注意避免陷入恣意,要强化释理过程并做到坚持法律效果与社会效果相统一。

关键词：利益衡量附带审查行政规范性文件司法适用考量因素