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法律全球化背景下法律本土化之应对——兼论中国判例制度本土化

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社会科学家 2022年第3期37卷 122-129页

作者：邵彭兵郭剑平南京师范大学中国法治现代化研究院江苏南京210046 广西师范大学法学院广西桂林541006

当代主权国家的法律发展离不开法律全球化的供给。无论是历史抑或是当前事实都表明法律全球化趋势的客观存在,它表征为公法、私法及社会法的全球化。法律发展的全球化关键在于法律发展的本土化,“本土”是全球化的“本土”,其交集着特... 详细信息

当代主权国家的法律发展离不开法律全球化的供给。无论是历史抑或是当前事实都表明法律全球化趋势的客观存在,它表征为公法、私法及社会法的全球化。法律发展的全球化关键在于法律发展的本土化,“本土”是全球化的“本土”,其交集着特殊性和普遍性的意涵。面对法律本土化何以与外来法律融适调和的问题,一国在法律移植过程中需要以“事物的本性”为内因,以传统优秀资源为基础,鉴别、整合、推新他国的法律事实、法律规范及法律价值。“商谈型”创造性转化是移植过程的核心图景,应出于主体性、内源性、自主性的限度需求,与域外法律连接关联,实现法律供体的转换续造。具体以判例制度为例——典型的法律全球化展现形式,关注法律趋同化进程中,我国如何对域外法制汲取转化,透视一国法律本土化的应对方式。

关键词：法律全球化法律本土化创造性转化判例制度

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司法类案运用的困境及突破

社会科学 2024年第3期 174-183页

作者：孙海波中国政法大学比较法学研究院

实践中类案不同判的问题日益严峻,严重损害了司法公正和司法权威,中国特色案例制度的建立就旨在解决这一问题。类案运用在统一法律适用方面虽取得了一定成效,但仍面临诸多问题,需从观念、制度和方法上扫清障碍。为此要明确不同类型案例... 详细信息

实践中类案不同判的问题日益严峻,严重损害了司法公正和司法权威,中国特色案例制度的建立就旨在解决这一问题。类案运用在统一法律适用方面虽取得了一定成效,但仍面临诸多问题,需从观念、制度和方法上扫清障碍。为此要明确不同类型案例的效力指向,指导性案例效力的特殊性源自受较强形式权威与理性权威的共同保障,其他案例的规范性效力更多由其内在的实质合理性所塑造。在类案运用过程中,需要贯彻类比的比较思维,尤其是学会准确判断案例之间的相似性,只有确证前案与后案存在实质相似性才获得了运用类案的基本前提。参照类案时应将类案视为一个有机整体,把裁判规则与案件事实、判决理由及法律适用联结起来,以裁判规则限制法官的裁量恣意。此外,还应注意类案同判原则具有限度,要正确对待司法裁判的多样化和差异性,避免僵化地将这一司法理想推向极端。

关键词：指导性案例类案同判类比思维裁判规则判例制度

判例制度法律推理构成类型研究——兼与案例指导制度比较

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甘肃社会科学 2018年第3期 159-165页

作者：黄泽敏中南财经政法大学法学院武汉430074

判决理由和案件事实是判例法法律推理的规则前提和事实前提,由于判决理由需要从先例当中经过提炼产生,再通过先例事实与案件事实的比对方能适用,因而决定了判例制度法律推理将由归纳推理、类比推理和演绎推理三种推理类型构成。与之不同... 详细信息

判决理由和案件事实是判例法法律推理的规则前提和事实前提,由于判决理由需要从先例当中经过提炼产生,再通过先例事实与案件事实的比对方能适用,因而决定了判例制度法律推理将由归纳推理、类比推理和演绎推理三种推理类型构成。与之不同,为了与我国的成文法传统相契合,案例指导制度下法律推理的规则前提由成文法规则和裁判要点构成,因此,它的法律推理构成类型仅有类比推理和演绎推理两种。尽管两种制度都有类比推理和演绎推理,但是它们的具体推理过程和内容仍旧存在重要差异。所有这些都将表明我国案例指导制度与英美判例制度在司法适用上是截然不同的。

关键词：判例制度案例指导制度归纳推理类比推理演绎推理

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传统判例制度的历史承继与当代反思

攀登（哲学社会科学版） 2023年第4期42卷 124-131页

作者：赵青娟中共青海省委党校/青海省行政学院青海西宁810001

判例是司法活动的产物,在东西方司法实践中,判例制度不断演进反映的是不同国家政治、经济、文化、历史和民族特性。但长期以来,学界对判例制度存在一定的误解和偏见,言及判例即归于西法;言及判例法必谈及英美法系,殊不知成文法体系的进... 详细信息

判例是司法活动的产物,在东西方司法实践中,判例制度不断演进反映的是不同国家政治、经济、文化、历史和民族特性。但长期以来,学界对判例制度存在一定的误解和偏见,言及判例即归于西法;言及判例法必谈及英美法系,殊不知成文法体系的进步离不开判例对规则的总结和完善。在当代司法体制改革纵深发展中,“同案同判”成了价值目标体系中最核心、最基本的环节。纵观历史,判例制度从西周开始萌芽,历经秦汉发展,至唐代改革,再经宋代以后判例制度的普遍适用,历经千年起起伏伏,但始终未曾消失。故,本文从历史承继和当代反思的层面中,就当代判例制度的进一步完善做深入探讨和研究。

关键词：判例制度历史承继当代反思

民事判例制度渊源考辨——以比较法的研究方法为视角

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西南民族大学学报（人文社会科学版） 2011年第1期32卷 91-96页

作者：骆军四川省绵阳市中级人民法院

民事法律制度是当前民事法律体系的有益补充。但长久以来,研究者们总是将民事法律制度与判例制度和判例法相混同,这一做法极大地制约了民事法律制度的正常发展。本文拟从民事判例制度的渊源入手,论证民事判例制度在具有判例法和判例制... 详细信息

民事法律制度是当前民事法律体系的有益补充。但长久以来,研究者们总是将民事法律制度与判例制度和判例法相混同,这一做法极大地制约了民事法律制度的正常发展。本文拟从民事判例制度的渊源入手,论证民事判例制度在具有判例法和判例制度共性的同时,还具有独立的民事法律个性,为早日在我国建立民事判例制度提供制度渊源的理论参考。

关键词：民事判例制度渊源判例法判例制度大陆法中华法系

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判例制度简论

判例制度简论

作者：叶林华东政法学院

学位级别：硕士

由于成文法体制面临自身难以克服的一些问题,突出表现为成文法的滞后性、概括性、不周延性和不合目的性,而判例制度恰好能够比较好地应对这些问题,在追求司法公正和效率的大背景下,判例制度成为法学界和法律实务界予以较多关注的一... 详细信息

由于成文法体制面临自身难以克服的一些问题,突出表现为成文法的滞后性、概括性、不周延性和不合目的性,而判例制度恰好能够比较好地应对这些问题,在追求司法公正和效率的大背景下,判例制度成为法学界和法律实务界予以较多关注的一个问题。本文研究了当代世界两大法系以及中国古代、近代的判例制度,分析了它们各自的特色,希望有助于人们形成对判例制度的正确认识。作者提出,判例制度具有多样性,英美法系的判例法制度只是判例制度的一种;判例制度具有客观的基础, 是人类法律制度中的一种普遍制度现象。我们应该充分认识判例制度的重要价值, 以正确观点来看待我国判例制度建设。论文共分四部分。引言部分对判例及相关概念作了界定和辨析。第一部分首先考察了英美法系判例法制度的形成及其运作方式,详细研究了作为判例法制度核心的“遵循先例”原则的形成和发展。其后,作者分析了大陆法系的判例制度,进而明确指出,虽然大陆法系国家(地区)大多数都不承认判例的法源地位,但判例在这些国家(地区)的司法实践中扮演了重要角色。作者为此列举了大量的例证,特别介绍了德国和我国台湾地区的比较完整和正式的判例制度。文章探讨了大陆法系国家重视判例的主要原因,总结了大陆法系判例制度的特点。第二部分追寻了我国古代和近代判例制度的历史,证明我国古代和近代法律中存在着独具一格的判例制度,这有利于缓解成文法固有的局限性。论文总结和梳理了当代中国大陆的判例制度理论与实践,特别对河南省郑州市中原区法院的“先例判决”审判制度作了比较详细的描述。作者认为,新事物的产生总是从个别开始的, 该个案蕴含着未来中国大陆判例制度的因素。随着法治建设进程的推进,中国必将形成独具特色的判例制度。作者认为,中国未来判例制度将会具有依附性、补充性、权威性和抽象性的特点。在对上述制度事实进行客观考察和描述后,文章试图从理论上探讨判例制度得以普遍存在的原因,得出的结论是:人类重复早期经验的先见取向,理性有限的客观情况,服从权威的心理倾向和权威的客观存在,人类对正义的不懈追求,这些因素的存在使得遵循先例伴随着法律产生和发展的全过程。文章尽管没有讨论判例的实用价值特别是针对当前我国法制建设实际的价值,却用了相当的笔墨论证和分析了判例在法律产生和发展过程中的价值,得出两条基本结论:判例是人类法律的最早样式,判例机制是法律发展的重要手段之一。这正是判例制度的基本价值所在。

关键词：判例制度法学理论大陆法系

判例制度与经济发展的关系研究(上)——德国判例制度及其对构建我国案例指导制度的启示

同方学位论文库评论

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同方学位论文库

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前沿 2011年第2期 105-107页

作者：雷安军王留彦宜宾学院法学院四川宜宾644000

当今全球经济走向一体化,在法律领域内表现为两大法系日益走向融合。就判例制度而言,我们可以看到大陆法系的德国建立了事实上的判例制度。判例制度适应了德国经济发展的需要,并且促进了经济的迅速发展。我国应当借鉴德国的判例制度,通... 详细信息

当今全球经济走向一体化,在法律领域内表现为两大法系日益走向融合。就判例制度而言,我们可以看到大陆法系的德国建立了事实上的判例制度。判例制度适应了德国经济发展的需要,并且促进了经济的迅速发展。我国应当借鉴德国的判例制度,通过司法解释赋予判例事实上的效力、对省高级人民法院和最高人民法院的司法业务进行分工等方式构建有中国特色的案例指导制度,以满足我国经济迅速发展中持续增长的对法律的需求。

关键词：德国判例制度案例指导制度

建立判例制度的两个基础性问题——以民事司法的技术为视角

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华东政法大学学报 2009年第1期12卷 98-106页

作者：傅郁林北京大学

2008年9月28日,北京航空航天大学法学院举办了题为"大陆法系判例制度"的研讨会,北京、上海、南京和杭州的二十多位学者到会参加讨论。研讨会的主题报告人均为有多年国外留学经历且对大陆法系国家的判例制度有长期关注的学者,深谙成文法... 详细信息

2008年9月28日,北京航空航天大学法学院举办了题为"大陆法系判例制度"的研讨会,北京、上海、南京和杭州的二十多位学者到会参加讨论。研讨会的主题报告人均为有多年国外留学经历且对大陆法系国家的判例制度有长期关注的学者,深谙成文法和判例间的互动关系。本期热点笔谈集中展现了此次与会学者对于大陆法系判例制度的研究成果,并期望这对于目前我国正在酝酿的案例指导制度会有所裨益。在此,特别感谢我校校友黄卉博士的协助约稿。

关键词：判例制度民事司法性问题案例指导制度先例判决制度技术普通法系示范性

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中国古代判例制度的演变与基本特征

法学杂志 2008年第2期29卷 121-124页

作者：杨思斌天津商业大学法学院天津300134

中国古代判例制度经历萌生、发展嬗变、成熟、完善四个阶段。重视判例的整理与汇编,但与英美法系上的判例法有显著区别,是中国古代判例制度在长期的历史变迁中形成的特色。立足于传统判例的本土资源,坚持以成文法为主,判例为辅的发展路... 详细信息

中国古代判例制度经历萌生、发展嬗变、成熟、完善四个阶段。重视判例的整理与汇编,但与英美法系上的判例法有显著区别,是中国古代判例制度在长期的历史变迁中形成的特色。立足于传统判例的本土资源,坚持以成文法为主,判例为辅的发展路径,完善现行的判例制度是我们可以从传统判例制度历史演变中获得的启示。

关键词：判例制度成文法本土资源